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    2013年司法考試卷二考前估分試題及答案

    來源:233網校 2013年8月13日
      二、多項選擇題。每題所設選項中至少有兩個正確答案,多選、少選、錯選或不選均不得分。本部分含51-85題,每題2分,共70分。
      51 關于行政訴訟質證規(guī)則,下列說法不正確的有:
      A. 證據涉及國家秘密的,可以不公開質證
      B. 法院依職權調取的證據由法庭出示,并進行說明,聽取當事人意見
      C. 被告無正當理由拒不到庭而需要缺席判決的,其提供的證據不能作為定案的根據
      D. 申請證人出庭作證,應當在舉證期限屆滿前提出,逾期法院不予準許
      參考答案:A,C,D 系統(tǒng)解析:根據《行政訴訟證據規(guī)定》第37條之規(guī)定:“涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私或者法律規(guī)定的其他應當保密的證據,不得在開庭時公開質證?!笨梢姡翱梢圆还_質證”是錯誤的,應是“不得公開質證”。B項是該規(guī)定第38條第2款的明文規(guī)定,正確。根據該規(guī)定第36條之規(guī)定:“經合法傳喚,悃被告無正當理由拒不到庭而需要依法缺席判決的,被告提供的證據不能作為定案的依據,但當事人在庭前交換證據中沒有爭議的證據除外?!笨芍狢項的說法過于絕對,錯誤;D的錯誤在于,根據該規(guī)定第43條第2款之規(guī)定,當事人在庭審過程中要求證人出庭作證的,法庭可以根據審理案件的具體情冽,決定是否準許以及是否延期審理。
      52 根據全國人大常委會的解釋,《刑法》第410條規(guī)定的“非法批準征用、占用土地罪”,是指非法批準征用、占用耕地、林地等農用地以及其他土地。關于這一解釋的類型,下列說法錯誤的有:
      A. 補正解釋
      B. 當然解釋
      C. 立法解釋
      D. 司法解釋
      參考答案:A,B,D 系統(tǒng)解析:首先,所謂補正解釋,是指刑法文字發(fā)生錯誤時(即立法本身的錯誤),統(tǒng)觀刑法全文對其加以補正,以闡明刑法真實含義的解釋方法。補正解釋必須符合立法目的,符合刑法的整體規(guī)定。在刑法解釋中,補正解釋不意味著將刑法沒有明文規(guī)定的犯罪解釋為犯罪。故A項錯誤。其次,所謂當然解釋,是指刑法雖未明示某一事項,但依規(guī)范目的、事務屬性和形式邏輯,可以將該事項當然包含于該規(guī)范適用范圍內,屬“不言自明、理所當然”。例如,2009年經《刑法修正案(七)》修訂后的《刑法》第201條第4款規(guī)定,“有第1款行為,經稅務機關依法下達追繳通知后,補繳應納稅款,已受行政處罰的,不予追究刑事責任;但是,五年內因逃避繳納稅款受過刑事處罰或者被稅務機關給予二次以上行政處罰的除外?!睋耍J為因逃避繳納稅款被給予三次、四次行政處罰又逃避繳納稅款的構成逃稅罪,則是當然解釋。故B項錯誤。再次,所謂立法解釋,是指刑法適用過程中全國人大常委會所作的解釋。故C項正確。最后,所謂司法解釋是指刑法適用過稚中最高人民法院和最高人民檢察院所作的解釋。故D項錯誤。
      53 下列哪些行為構成非法經營罪?
      A. 張某于2008年私自開設了一個煙草批 發(fā)店,低價回收禮品煙,再高價賣出,截至2012年,張某非法獲利50多萬元 。
      B. 太陽保險公司未經有關部門批準,私自創(chuàng)設了“酒后駕車事故險”,并向本市司機、車行廣泛宣傳,吸引大量司機辦理此項保險,該保險公司先后收受保險費達l00多萬元
      C. 南方公司租用路通呼叫公司的互聯(lián)網 專線和模擬電話線,設立語言轉接平臺,開展澳大利亞至中國的國際IP電信業(yè)務,自2009年11月到2012年5月間,總共經營國際電信業(yè)務通話時長達820萬分鐘,造成我國電信資 費損失1766萬余元
      D. 海天外貿進出口公司明知不具備外貿 進出口經營權的遠大公司提供的進口商品合同是偽造的,仍為其向中國銀行某市分行騙購外匯800多萬美元
      參考答案:A,B,C,D 系統(tǒng)解析:非法經營罪,是指違反國家規(guī)定,進行非法經營活動,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴重的行為。本罪侵犯的客體是國家對物資、金銀、對外貿易及工商的管理秩序;客觀方面表現為違反國家規(guī)定,進行非法經營活動,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴重的行為。具體包括下述四種情形:(1)未經許可經營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的;(2)買賣進出口許可證、進出口原產地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經營許可證或者批準文件的;(3)未經國家有關主管部門批準,非法經營證券、期貨或者保險業(yè)務的;(4)其他嚴重擾亂市場秩序的非法經營行為。本題中,A項根據《刑法》第225條,屬于未經許可經營法律法規(guī)規(guī)定的專營專賣物品;B項根據《刑法修正案(一)》第8條,也構成非法經營罪,C項根據最高人民法院《關于審理擾亂電信市場管理秩序案件具體應用法律若干問題的解釋》(違反國家規(guī)定,采取租用國際專線、私設轉接設備或者其他方法,擅自經營國際電信業(yè)務或者涉港澳臺電信業(yè)務進行盈利活動,擾亂電信市場管理秩序,情節(jié)嚴重的)、D項根據最高人民法院《關于審理騙購外匯、非法買賣外匯刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第4條,也都構成非法經營罪。
      54 依照《行政訴訟法》及有關法律規(guī)定,出現下列哪些情形時,法院可以裁定駁回起訴?
      A. 起訴人無法提供能夠證明具體行政行為存在的行政決定書等法律文書
      B. 法院認為應當追加被告,但原告不同意追加的
      C. 法律規(guī)定必須由法定或指定代理人代為訴訟行為,未由法定或指定代理人代為訴訟行為的
      D. 原告起訴的被告不適格,法院告訴其變更被告后,原告不同意變更的
      參考答案:C,D 系統(tǒng)解析:依最高人民法院《關于執(zhí)行(中華人民共和國行政訴訟法)若干問題的解釋》(以下簡稱《行政訴訟法解釋》)第40條的規(guī)定:“行政機關作出具體行政行為時,沒有制作或者沒有送達法律文書,公民、法人或者其他組織不服向法院起訴的,只要能證明具體行政行為存在,法院應當依法受理?!币虼薃項錯誤。
      依該解釋第23條規(guī)定:“原告所起訴的被告不適格,人民法院應當告知原告變更被告;原告不同意變更的,裁定駁回起講、。應當追加被告而原告不同意追加的,人民法院應當通知其以第三人的身份參加訴訟。”如果原告不同意追加,法院應通知其作為第三人即可,不必裁定駁回起訴。因此B項錯誤,D 項正確。
      根據該解釋第44條規(guī)定:“有下列情形之一的,應當裁定不予受理;已經受理的,裁定駁回起訴:(一)請求事項不屬于行政審判權限范圍的;(二)起訴人無原告訴訟主體資格的;(三)起訴人錯列被告且拒絕變更的;(四)法律規(guī)定必須由法定或者指定代理人、代表人為訴訟行為,未由法定或者指定代理人、代表人為訴訟行為的;(五)由訴訟代理人代為起訴,其代理不符合法定要求的;(六)起訴超過法定期限且無正當理由的;(七)法律、法規(guī)規(guī)定行政復議為提起訴訟必經程序而未申請復議的;(八)起訴人重復起訴的;(九)已撤回起訴,無正當理由再行起訴的;(十)訴訟標的為生效判決的效力所羈束的;(十一)起訴不具備其他法定要件的。前款所列情形可以補正或者更正的,人民法院應當指定期間責令補正或者更正;在指定期間已經補正或者更正的,應當依法受理?!庇纱丝芍狢項正確。
      55 甲從A地購得面值2萬元的假幣,然后攜帶假幣乘坐火車到B地。甲在車上與幾 個朋友賭搏時被乘警發(fā)現,乘警按規(guī)定對甲處 以罰款,甲欺騙乘警,以假幣繳納罰款,被乘警發(fā)現。甲的行為構成下列哪些罪?
      A. 購買、運輸假幣罪
      B. 詐騙罪
      C. 持有、使用假幣罪
      D. 賭博罪
      參考答案:A,C 系統(tǒng)解析:最高人民法院《關于審理偽造貨幣等案件具體應用法律若干問題的解釋》第2條規(guī)定:行為人購買假幣后使用,構成犯罪的,依照《刑法》第171條的規(guī)定,以購買假幣罪定罪,從重處罰。行為人出售、運輸假幣構成犯罪,同時有使用假幣行為的,依照《刑法》第171條、第17條的規(guī)定,實行數罪并罰。該解釋第5條規(guī)定:明知是假幣而持有、使用,總面額在4000元以上不滿萬元的,屬于“數額較大”。本題中,甲購買了假幣,又攜帶假幣從A地坐火車到B地,其行為構成購買、運輸假幣罪。因此,A項當選。
      甲用假幣交罰款的行為,與甲用假幣購買其他物品的行為沒有區(qū)別,都是使用假幣的行為。但又因為具有欺騙收受假幣者的內容,并因此而獲得不法利益(包括免除債務等),又構成了詐騙罪,一行為觸犯數罪名,主觀方面都是直接故意,屬于刑法理論上的法條競合,應從一重罪處罰。持有、使用假幣罪與詐騙罪的法定最高刑是一致的,但法定最低刑中持有、使用假幣罪的量刑重(拘役),所以應定持有、使用假幣罪,故B項不當選。再者,使用假幣罪是特別法,詐騙罪是一般法,原則上適用使用假幣罪。甲在運輸假幣的過程中使用假幣,因此甲又構成了持有、使用假幣罪因此,C項當選。故此,對甲應該按照購買、運輸假幣罪與持有、使用假幣罪實行數罪并罰。 賭博罪的犯罪構成必須是以營利為目的,聚眾賭博、開設賭場或者以賭博為常業(yè)。從立法精神來看,賭博罪打擊的是賭頭和賭棍,故僅在火車上偶然進行一次賭博不構成賭博罪。因此,D項不當選。 綜上,本題答案為A、C。
      56 下列行為屬手行政強制措施的有:
      A. 公安機關將違法行為人涉案的財物予以收繳的行為
      B. 海關對有走私嫌疑的人經關長批準扣留24小時的行為
      C. 藥品監(jiān)督管理部門對有證據證明可能危害人體健康的藥品進行查封的行為
      D. 某市公安局刑警大隊對在公共場所有扒竊嫌疑的劉某監(jiān)視居住的行為
      參考答案:A,B,C 系統(tǒng)解析:A項公安機關的“收繳”屬于典型的行政強制措施,其法律依據為《公安機關辦理行政案件程序規(guī)定》。B項表述屬于海關采取的限制人身自由的行政強制措施。C項的關鍵詞是“查封”,是為調查取證、保障行政程序的正常順暢進行而采取的強制財產流通的行政強制措施。D 項表述是公安機關的刑事司法行為,不是行政行為,對其不可提起行政訴訟。而因此A、B、C為正確答案。
      57 某公司準備在某市郊區(qū)建一座化工 廠,向某市規(guī)劃局、土地管理局、環(huán)境保護局和建設局等職能部門申請有關證照。下列說法正確的有:
      A. 某公司應當對其申請材料實質內容的真實性負責
      B. 某市人民政肘應當組織上述四個職能部門聯(lián)合為某公司辦理手續(xù)
      C. 擬建化工廠附近居民對核發(fā)該項目許可證照享有聽證權利
      D. 如果某公司的申請符合條件,某市人民政府相關職能部門應在45個工作日內為其辦結全部證照
      參考答案:A,C 系統(tǒng)解析:根據《行政許可法》第31條的規(guī)定,申請人申請行政許可,應當如實向行政機關提交有關材料和反映真實情況,并對其申請材料實質內容的真實性負責。故A項正確。 根據該法第26條第2款的規(guī)定,行政許可依法由地方人民政府2個以上部門分別實施的,本級人 民政府可以確定一個部門受理行政許可申請并轉告有關部門分別提出意見后統(tǒng)一辦理,或者組織有關部門聯(lián)合辦理、集中辦理。因此,某市人民政府“可 以”組織有關部門聯(lián)合辦理,而非“應當”,故B項 錯誤。 根據該法第47條第l款的規(guī)定,行政許可直接涉及申請人與他人之間重大利益關系的,行政機關在作出行政許可決定前,應當告知申請人、利害關系 人享有要求聽證的權利;申請人、利害關系人在被告知聽證權利之日起5日內提出聽證申請的,行政機關應當在20日內組織聽證。本題中,因為化工廠屬于可能造成周邊環(huán)境嚴重污染的項目,周邊居民作 為利害關系人依法對該項目許可證照享有聽證權利,故C項正確。 根據該法第42條第2款的規(guī)定,依照本法第26條的規(guī)定,行政許可采取統(tǒng)一辦理或者聯(lián)合辦理、集中辦理的,辦理的時間不得超過45日;45日內不能 辦結的,經本級人民政府負責人批準,可以延長l5日,并應當將延長期限的理由告知申請人。因此,所謂的45日是在人民政府采取統(tǒng)一辦理或者聯(lián)合辦理、集中辦理的情況下的期限。如果該市人民政府沒有采用,則應當按照該法筇42條第l款的規(guī)定, 除可以當場作出行政許可決定的外,行政機關應當自受理行政許可申請之日起20日內作出行政許可決定。20日內不能作出決定的,經本行政機關負責入批準,可以延長l0 8,并應當將延長期限的理由告知申請人。即由每個機關依次在不超過30日的期限內辦理完畢,故D項錯誤。
      58 對下列哪些行為不應當認定為脫逃罪?
      A. 犯罪嫌疑人在從甲地押解到乙地的途中,乘押解人員不備,偷偷溜走
      B. 被判處管制的犯罪分子未經執(zhí)行機關批準到外地經商,直至管制期滿未歸
      C. 被判處有期徒刑的犯罪分子組織多人有計劃地從羈押場所秘密逃跑
      D. 被判處無期徒刑的8名犯罪分子采取暴動方法逃離羈押場所
      參考答案:B,C,D 系統(tǒng)解析:【答案及解析】 BCD。本題考查脫逃罪的認定。根據《刑法》第316條的規(guī)定,依法被關押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人脫逃的,處5年以下有期徒刑或者拘役。劫奪押解途中的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人的,處3年以上7年以下有期徒刑;情節(jié)嚴重的,處7年以上有期徒刑。根據《刑法》第316條關于脫逃罪的規(guī)定,A項構成脫逃罪是毫無疑問的。B項不能構成脫逃罪,脫逃罪的犯罪主體只能是依法被關押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人。被判處管制的人由于并沒有被關押,因此不可能構成脫逃罪。CD項的行為也是脫逃行為,但對于該脫逃行為,法律有特別規(guī)定:《刑法》第317條規(guī)定:“組織越獄的首要分子和積極參加的,處五年以上有期徒刑;其他參加的,處五年以下有期徒刑或者拘役。暴動越獄或者聚眾持械劫獄的首要分子和積極參加的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑;情節(jié)特別嚴重的,處死刑;其他參加的,處三年以上十年以下有期徒刑?!边x項C構成組織越獄罪。D選項中行為人集體采取暴動方法脫逃的,構成暴動越獄罪,都不能認定為脫逃罪。
      59 某地小煤窯由于安全設施不完備,某日在生產作業(yè)中發(fā)生漏水事故,由于煤窯老板申某沒有及時向有關部門報告,以致貽誤了營救時間,造成更多人員死亡。對于此案,下列說法正確的有:
      A. 申某的行為構成重大勞動安全事故罪
      B. 申某的行為構成不報安全事故罪
      C. 對申某應以重大責任事故罪和不報安全事故罪數罪并罰
      D. 申某的行為構成重大責任事故罪
      參考答案:A,B 系統(tǒng)解析:根據《刑法修正案(六)》第2條、第4條的規(guī)定,安全生產設施或者安全條件不符合國家規(guī)定,因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴重后果的,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員,處3年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)特別惡劣的,處3年以上7年以下有期徒刑。在安全事故發(fā)生后,負有報告職責的人員不報或者謊報事故情況,貽誤事故搶救,情節(jié)嚴重的,處3年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)特別嚴重的,處3年以上7年以下有期徒刑。可知A、B項正確。
      根據《刑法》第134條的規(guī)定,在生產、作業(yè)中違反有關安全管理的規(guī)定,因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴重后果的,處3年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)特別惡劣的,處3年以上7年以下有期徒刑。據此可知申某行為不構成重大責任事故罪,故cD項錯誤。
      60 關于二審抗訴程序,下列選項正確的有:
      A. 各級人民檢察院對同級人民法院第一審未生效判決、裁定有權抗訴,提出抗訴的,應當通過原審人民法院提交抗訴書,并將抗訴書副本抄送上一級人民檢察院
      B. 檢察院依法提起二審抗訴的,原審人民法院應當在抗訴期滿后3日以內,將抗訴書連同案卷、證據移送上一級人民法院,并且將抗訴書副本送交當事人
      C. 上級人民檢察院接到下級人民檢察院‘的二審抗訴書副本后,如果認為抗訴不當,可以向同級人民法院撤回抗訴,并且通知下級人民檢察院
      D. 人民檢察院在抗訴期內撤回抗訴的,第一審人民法院不再移送案件;如果是在抗訴期滿后第二審法院宣告裁判前撤回抗訴的,第二審人民法院應當裁定準許,并通知第一審人民法院和當事人
      參考答案:B,C 系統(tǒng)解析:本題注意法條表述的準確性。修訂后的《刑事訴訟法》第221條規(guī)定:“地方各級人民檢察院對同級人民法院第一審判決、裁定的抗訴,應當通過原審人民法院提出抗訴書,并且將抗訴書抄送上一級人民檢察院。原審人民法院應當將抗訴書連同案卷、證據移送上一級人民法院,并且將抗訴書副本送交當事人。上級人民檢察院如果認為抗訴不當,可以向同級人民法院撤回抗訴,并且通知下級人民檢察院?!惫蔄項錯誤?!缎淌略V訟法解釋》第306條規(guī)定:“地方各級人民檢察院對同級人民法院第一審判決、裁定的抗訴,應當通過第一審人民法院提交抗訴書。第一審人民法院應當在抗訴期滿后三日內將抗訴書連同案卷、證據移送上一級人民法院,并將抗訴書副本送交當事人。”該解釋第307條規(guī)定:“人民檢察院在抗訴期限內撤回抗訴的,第一審人民法院不再向上一級人民法院移送案件;在抗訴期滿后第二審人民法院宣告裁判前撤回抗訴的,第二審人民法院可以裁定準許,并通知第一審人民法院和當事人?!惫蔇項錯誤。故BC項當選。

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