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    司法考試試題解析:行政強制概述

    來源:233網(wǎng)校 2013年7月30日
      考試內(nèi)容:行政強制的界定 行政強制的性質(zhì)、意義和立法 行政強制的基本原則。
      行政強制措施既是一個行政法學上的理論概念,更是一個法律實務(wù)概念,在司考應(yīng)試復(fù)習時又是一個往往為考生所困惑且與其他相臨近的行政檢查、行政征收、行政處罰、行政強制執(zhí)行等易混淆的概念。厘清行政強制措施的確切內(nèi)涵與范圍,涉及對《行政復(fù)議法》第6條第2項復(fù)議范圍、《行政訴訟法》第11條第1款第2項受案范圍及第18條特殊地域管轄、《國家賠償法》第3條第1項賠償范圍以及《治安管理處罰法》第92條的正確理解與適用進而涉及能否對司考中出現(xiàn)的該類設(shè)問正確作答的問題。
      行政強制措施的概念、特點與界定
      在《行政復(fù)議法》、《行政訴訟法》和《國家賠償法》中,行政強制措施均作為一種獨立的、僅排位于行政處罰之后的第二種可以被申請復(fù)議、提起訴訟和請求賠償?shù)木唧w行政行為而得到規(guī)定,與此不相適應(yīng)的是,在大部分行政法學專著、教材及司考輔導中,尚缺乏對此種具體行政行為作出符合立法目的深入總結(jié)和理論探討,這種狀況與行政法實踐對理論研究提出的要求和挑戰(zhàn)相去甚遠。
     ?。ㄒ唬┬姓娭拼胧┑母拍钆c特點
      行政強制措施是指特定的行政主體為預(yù)防、控制違法行為或危險狀態(tài)(不利后果)以及調(diào)查取證和執(zhí)行的便利而依法對相對人的人身或財產(chǎn)限制其保持一定狀態(tài)的程序上的處置行為。行政強制措施可以類比刑事訴訟程序中的刑事強制措施來理解。在刑事訴訟中,有權(quán)機關(guān)為了審判上的便利而采取的刑事傳喚、刑事拘留、監(jiān)視居住、取保候?qū)徍痛兜却胧┦菫榱俗罱K追究犯罪嫌疑人的刑事責任。行政強制措施亦如此,它是為了最終追究違法相對人的行政法律責任而由有權(quán)機關(guān)作出的使相對人人身或財產(chǎn)保持一定狀態(tài)的一種程序上的處置行為。
      行政強制措施具有以下特點:
      1.行為主體的特定性及權(quán)力的法定性。采取行政強制措施必須是單行法律、法規(guī)明確賦予有權(quán)采取該措施的行政機關(guān)或法定授權(quán)的組織,并不是所有行政主體與生俱來就享有采取行政強制措施的權(quán)力。
      2.目的的多重性。采取行政強制措施可以是為了預(yù)防違法行為、危險狀態(tài)或不利后果的發(fā)生,控制違法行為、危險狀態(tài)的蔓延與擴大,也可以是對尚未查清而為了查清行為人的違法事實而采取的證據(jù)保全或先行登記保存,還可以是為最終強制執(zhí)行的便利而采取的強制措施。這也決定了行政強制措施種類的多樣性。
      3.程序性與非制裁性。行政強制措施往往僅存在于某一完整的行政程序的一個相對獨立的階段,是整個行政程序的一個獨立環(huán)節(jié)。如在行政處罰的一般程序中,為了調(diào)查取證的便利或防止違法行為人轉(zhuǎn)移非法所得而將其帳號內(nèi)存款予以凍結(jié)。行政強制措施的采取往往是作出行政處罰的前置程序,它只是將相對人的人身或財產(chǎn)限制在一定狀態(tài),是一種處置而非處罰,與此相比,行政處罰則具有實體性、最終結(jié)論性和制裁性、懲罰性的特點。它往往是處罰的前置程序。
      4.臨時性、期限性與可解除性。與上一特性相聯(lián)系,行政強制措施并非對相對人作出的實體的、最終的結(jié)論,而僅僅是一個過程和階段,且這一過程和階段應(yīng)有明確的時間上的限制,如區(qū)縣工商局對投機倒把嫌疑企業(yè)賬號的凍結(jié)以一個月為限,一個月后要么再續(xù)批,要么解凍,要么作出實體的處罰予以沒收。
      5.對證據(jù)掌握的初步性。法律上對采取行政強制措施時要求占有、掌握的證據(jù)往往僅僅是掌握了相對人具有違法事實的初步證據(jù)、間接證據(jù)或違法的端倪,而行政處罰的實施則必須建立在證據(jù)確實充分、認定事實清楚的基礎(chǔ)上。如《稅收征收管理法》第38條規(guī)定的“發(fā)現(xiàn)納稅人有明顯的轉(zhuǎn)移、隱匿其應(yīng)納稅的商品、貨物以及其他財產(chǎn)或者應(yīng)納稅的收入的跡象的”即可采取稅務(wù)保全措施,這里的“跡象”絕非一個確定的法律事實。
      6.針對權(quán)利的限制性。采取行政強制措施所指向的相對人的人身權(quán)或財產(chǎn)權(quán)只是受到某種程度上的限制,而非質(zhì)的、實體上的剝奪。如查封、扣押特定財產(chǎn)只是對財產(chǎn)所有人或使用人對該財產(chǎn)的使用與處分權(quán)作了一定時間上的限制,使其處于一種不確定的狀態(tài)。而行政處罰則是剝奪了相對人某項權(quán)利。
      7.強制性。行政強制措施以行政機關(guān)所具有的強制力作后盾,其設(shè)定的義務(wù)狀態(tài)必須要得到滿足與實現(xiàn),它是以行政主體所擁有的物質(zhì)力量作為保障的。相對人拒絕履行時,行政主體有權(quán)采取必要的執(zhí)行措施予以實現(xiàn)。
      行政強制措施是一種僅次于行政處罰的執(zhí)法力度的具體行政行為,因而它還具有行為對象的特定性和可以被相對人提出爭訟的可訴性。
      試題:1.納稅人未按照規(guī)定期限繳納稅款的,稅務(wù)機關(guān)從滯納稅款之日起,按日加收滯納稅款萬分之五的滯納金。逾期仍未繳納的,通知其開戶銀行從其存款中扣繳稅款和滯納金。下列說法哪項是正確的?( )
      A.加收滯納金為行政強制措施,通知銀行扣繳稅款和滯納金為行政強制執(zhí)行
      B.加收滯納金為行政強制執(zhí)行,通知銀行扣繳稅款和滯納金為行政強制措施
      C.加收滯納金與通知銀行扣繳稅款和滯納金,均為行政強制措施
      D.加收滯納金為間接強制執(zhí)行,通知銀行扣繳稅款和滯納金為直接強制執(zhí)行
      正確答案:D
      解題思路:加收滯納金、通知銀行扣繳稅款和滯納金均為行政機關(guān)為保護繳納人履行納稅義務(wù)而進行的行政強制執(zhí)行,只不過前者為間接強制,后者為直接強制
      2.下列行為屬于即時性強制的是:( )
      A.警察將醉酒鬧事的人強行帶離現(xiàn)場
      B.強制收購
      C.劃撥財產(chǎn)
      D.執(zhí)行罰
      正確答案:A
      解題思路:以行政強制的目的和程序的階段性為標準,可分為即時性強制和執(zhí)行性強制即時性強制是指行政主體為了維護社會秩序,保障公共利益和公共安全,保護公民的人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)免受侵害,依法定職權(quán),預(yù)防或制止某種可能或正在發(fā)生的違法行為或危害社會及公民個人安全的行為的緊急性的行政行為BCD項不是以行政強制行為的目的和程序的階段性為標準所作的分類

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