A. 從重處罰是在法定刑的限度內(nèi)判處刑罰
B. 犯罪分子具有《刑法》規(guī)定的減輕處罰情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)在法定刑以下判處刑罰
C. 對(duì)于有數(shù)個(gè)量刑幅度的，減輕處罰應(yīng)當(dāng)在法定量刑幅度的下一個(gè)量刑幅度內(nèi)判處刑罰
D. 已滿75周歲的人過失犯罪的，可以從輕或者減輕處罰
參考答案:A,B,C 系統(tǒng)解析:我國的量刑情節(jié)可以分為從重處罰、從輕處罰、減輕處罰、免除處罰者四類。根據(jù)《刑法》第62條的規(guī)定，犯罪分子具有本法規(guī)定的從重處罰、從輕處罰情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)在法定刑的限度以內(nèi)判處刑罰。選項(xiàng)A正確。
根據(jù)《刑法修正案(八)》第5條的規(guī)定，將《刑法》第63條第1款修改為：“犯罪分子具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)在法定刑以下判處刑罰;本法規(guī)定有數(shù)個(gè)量刑幅度的，應(yīng)當(dāng)在法定量刑幅度的下一個(gè)量刑幅度內(nèi)判處刑罰?！边x項(xiàng)B與選項(xiàng)C是正確的。
根據(jù)《刑法修正案(八)》第1條的規(guī)定，在《刑法》第17條后增加一條，作為第17條之一：“已滿七十五周歲的人故意犯罪的，可以從輕或者減輕處罰;過失犯罪的，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰?！币褲M七十五周歲的人過失犯罪的，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰，而非可以從輕或者減輕處罰，選項(xiàng)D錯(cuò)誤。
72 甲、乙通過丙向丁購買毒品，甲購買的目的是為自己吸食，乙購買的目的是為販賣，丙則通過介紹毒品買賣，從丁處獲得一定的好處費(fèi)。對(duì)于本案，下列哪些選項(xiàng)是正確的?
A. 甲的行為構(gòu)成販賣毒品罪
B. 乙的行為構(gòu)成販賣毒品罪
C. 丙的行為構(gòu)成販賣毒品罪
D. 丁的行為構(gòu)成販賣毒品罪
參考答案:B,C,D 系統(tǒng)解析:【答案及解析】 BCD。甲以自己吸食目的購買毒品，不能構(gòu)成販賣毒品罪;而乙為了販賣的目的購買毒品，構(gòu)成販賣毒品罪;丁向他人出售毒品.構(gòu)成販賣毒品罪;丙居中介紹毒品買賣，屬于販賣毒品罪的共犯。案件中，只要存在毒品和錢的交易(不論是成本價(jià)還是跳樓價(jià))，就成立販賣毒品罪，所有的相關(guān)人員都應(yīng)定販賣毒品罪，包括起促進(jìn)、介紹作用的人。但有兩類人需要排除出去：(1)吸毒的人為了吸食而購買毒品;(2)幫吸毒的人代購毒品用于吸食，并且沒有賺取差價(jià)的。
73 李四家的水牛吃了同村人田里的麥苗，鄉(xiāng)派出所以李四違反鄉(xiāng)規(guī)民約為由，將其關(guān)押了3天。李四出來后不服，要求派出所賠償。關(guān)于本案，下列說法正確的有：
A. 李四不能在行政訴訟中一并提出，必須由賠償義務(wù)機(jī)關(guān)先行處理
B. 李四不必先向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)提出，可直接向人民法院提出賠償請求
C. 李四可以先向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)提出，也可以在申請行政復(fù)議時(shí)一并提起
D. 李四可以向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)提出，也可以在提起行政訴訟時(shí)一并提出
參考答案:C,D 系統(tǒng)解析:根據(jù)《行政訴訟法》第67條第2款的規(guī)定：“公民、法人或者其他組織單獨(dú)就損害賠償提出請求，應(yīng)當(dāng)先由行政機(jī)關(guān)解決。對(duì)行政機(jī)關(guān)的處理不服，可以向人民法院提起訴訟。”B 項(xiàng)不正確。
《國家賠償法》第9條第2款規(guī)定：“賠償請求人要求賠償應(yīng)當(dāng)先向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)提出，也可以在申請行政復(fù)議和提起行政訴訟時(shí)一并提出?！彼訟項(xiàng)不正確。C、D項(xiàng)符合法律規(guī)定。
74 于某在某繁華大街實(shí)施搶劫行為時(shí)，某法院法官張某和某工商局局長劉某都恰好路過，目睹了于某搶劫的全過程。于某被抓獲后，案件被起訴到張某所在的法院。院長考慮到張某目擊了案發(fā)過程，對(duì)案件比較熟悉，就讓其參與本案的審理;在庭審中，劉某因是被害人的朋友，被害人委托其擔(dān)任訴訟代理人。則下列說法中哪些是正確的?
A. 張某是本案的訴訟參與人
B. 劉某是本案的訴訟參與人
C. 劉某不能擔(dān)任訴訟代理人
D. 劉某可以擔(dān)任訴訟代理人
參考答案:A,B,C 系統(tǒng)解析:《刑事訴訟法》第28 條規(guī)定：“審判人員、檢察人員、偵查人員有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人及其法定代理人也有權(quán)要求他們回避：(一)是本案的當(dāng)事人或者是當(dāng)事人的近親屬的;(二)本人或者他的近親屬和本案有利害關(guān)系的;(三)擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、辯護(hù)人、訴訟代理人的;(四)與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響公正處理案件的?！眳⑴c案件辦理的偵查、審查起訴、審判人員以及辯護(hù)人、訴訟代理人等在訴訟開始之前就了解了案件情況，就應(yīng)當(dāng)優(yōu)先做證人，故ABC項(xiàng)正確。
75 律師袁某最近先后受理了一系列刑事案件，要求其律師助理將這些案件的法院管轄予以歸類。假如你就是他的律師助理，依據(jù)刑事訴訟法關(guān)于級(jí)別管轄的規(guī)定，則以下一審案件屬于中級(jí)人民法院管轄的有：
A. 楊某涉嫌危害國家安全犯罪案件，可能被判處5年有期徒刑
B. 趙某涉嫌黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪案件，可能被判處15年有期徒刑
C. 陶某涉嫌恐怖活動(dòng)犯罪案件，可能被判處10年有期徒刑
D. 美國人湯姆敲詐勒索犯罪案件，可能被判處5年有期徒刑
參考答案:A,C 系統(tǒng)解析:【答案及解析】 AC?！缎淌略V訟法》第20條規(guī)定：“中級(jí)人民法院管轄下列第一審刑事案件：(一)危害國家安全、恐怖活動(dòng)案件;(二)可能判處無期徒刑、死刑的案件。”楊某涉嫌危害國家安全犯罪案件，不管可能被判處何種刑罰，其一審均應(yīng)由中級(jí)法院管轄。A項(xiàng)正確。趙某涉嫌黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪案件，不屬于一審由中院管轄的情形，B項(xiàng)錯(cuò)誤。陶某涉嫌恐怖活動(dòng)犯罪案件，屬于一審由中院管轄的情形。C項(xiàng)正確。美國人湯姆敲詐勒索，可能被判處5年有期徒刑的案件，不屬于中院管轄的情形，D項(xiàng)錯(cuò)誤。需要注意的是，原《刑事訴訟法》規(guī)定外國人犯罪的一審案件均由中院管轄，新刑事訴訟法對(duì)此作了修改，廢除了這一規(guī)定。因此，按照新刑事訴訟法的規(guī)定，外國人犯罪的一審案件，只要不是犯罪案件類型屬于一審由中院管轄的情形，均不再因?yàn)槠渫鈬说纳矸菀蛩囟芍屑?jí)法院作為一審管轄法院。
76 下列哪些案件不適用簡易程序?
A. 被告人是盲、聾、啞人的
B. 被告人是尚未喪失辨認(rèn)或控制自己行 為能力的精神病人的
C. 有重大社會(huì)影響的
D. 共同犯罪案件中部分被告人不認(rèn)罪的
參考答案:A,B,C,D 系統(tǒng)解析:根據(jù)《刑事訴訟法》第209條，有下列情形之一的，不適用簡易程序： (1)被告人是盲、聾、啞人，或者是尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人的;(2)有重大社 會(huì)影響的;(3)共同犯罪案件中部分被告人不認(rèn)罪或者對(duì)適用簡易程序有異議的;(4)其他不宜適用簡易程序?qū)徖淼?。故本題正確答案為ABCD項(xiàng)。
77 甲欲殺乙，便向乙開槍，但開槍的結(jié)果是將乙和丙都打死。關(guān)于本案，下列哪些選項(xiàng)是正確的?
A. 根據(jù)具體符合說，甲對(duì)乙成立故意殺人既遂，對(duì)丙成立過失致人死亡罪
B. 根據(jù)法定符合說，甲對(duì)乙與丙均成立故意殺人既遂
C. 不管是根據(jù)具體符合說，還是根據(jù)法定符合說，甲對(duì)乙與丙均成立故意殺人既遂
D. 不管是根據(jù)具體符合說，還是根據(jù)法定符合說，甲對(duì)乙成立故意殺人既遂，對(duì)丙成立過失致人死亡罪
參考答案:A,B 系統(tǒng)解析:行為人所認(rèn)識(shí)、意欲的事實(shí)與實(shí)際情況、客觀事實(shí)不一致叫做事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤可以區(qū)分為具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤和抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤也稱具體的事實(shí)錯(cuò)誤，是指行為人認(rèn)識(shí)的事實(shí)與實(shí)際發(fā)生的事實(shí)雖然不一致，但沒有超出同一犯罪構(gòu)成的范圍，即行為人只是在某個(gè)犯罪構(gòu)成的范圍內(nèi)發(fā)生了對(duì)事實(shí)的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，因而也被稱為同一犯罪構(gòu)成內(nèi)的錯(cuò)誤。刑法理論一般認(rèn)為，具體的事實(shí)錯(cuò)誤主要包括對(duì)象錯(cuò)誤、打擊錯(cuò)誤、因果關(guān)系的錯(cuò)誤。
對(duì)于具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤主要存在法定符合說與具體符合說的爭論。具體符合說認(rèn)為，行為人所認(rèn)識(shí)的事實(shí)與實(shí)際發(fā)生的事實(shí)具體地相一致時(shí)，才成立故意的既遂犯;法定符合說認(rèn)為，行為人所認(rèn)識(shí)的事實(shí)與實(shí)際發(fā)生的事實(shí)，只要在犯罪構(gòu)成范圍內(nèi)是一致的，就成立故意的既遂犯。對(duì)于打擊錯(cuò)誤，具體符合說認(rèn)為，由于客觀事實(shí)與行為人的主觀認(rèn)識(shí)沒有形成具體的符合，所以在案例中甲對(duì)乙承擔(dān)故意殺人既遂的責(zé)任，對(duì)丙承擔(dān)過失致人死亡的責(zé)任，故A選項(xiàng)正確。
法定符合說則認(rèn)為，行為人主觀上具有殺人的故意，客觀上的殺人行為也導(dǎo)致他人死亡，二者在刑法規(guī)定的故意殺人罪的犯罪構(gòu)成內(nèi)是完全一致的，因而成立故意殺人罪既遂。故B選項(xiàng)正確。
78 我國《刑事訴訟法》規(guī)定了“上訴不加刑”的原則。人民法院對(duì)于下列案件的處理中違反了“上訴不加刑”原則的有：
A. 被告人甲和乙因拐賣婦女、兒童罪(共犯)被人民法院一審分別判處7年和5年有期徒刑，人民檢察院對(duì)乙的判決提出抗訴，二審人民法院經(jīng)審理分別改判甲和乙為10年和8 年的有期徒刑
B. 被告人丙因犯盜竊罪和搶劫罪被人民法院一審分別判處2年和5年有期徒刑，決定執(zhí)行的刑期為6年，判決宣告后，丙不服提出上訴，二審人民法院經(jīng)審理將盜竊罪和搶劫罪的刑期分別改判為3年和4年，決定執(zhí)行的刑期為6年
C. 被告人丁因搶奪罪被人民法院一審判處有期徒刑5年，判決宣告后，丁不服向上級(jí)人民法院上訴，二審人民法院經(jīng)審理維持原判，但將搶奪罪改判為搶劫罪
D. 人民法院一審以故意傷害罪判處自訴案件的被告人戊有期徒刑2年，緩期3年執(zhí)行。判決宣告后，戊和自訴人均提起上訴，二審人民法院經(jīng)審理撤銷了原判的緩刑，仍以故意傷害罪判處被告人戊有期徒刑2年
參考答案:A,B 系統(tǒng)解析:依《刑事訴訟法解釋》第325條的規(guī)定：“審理被告人或者其法定代理人、辯護(hù)人、近親屬提出上訴的案件，不得加重被告人的刑罰，并應(yīng)當(dāng)執(zhí)行下列規(guī)定：(一)同案審理的案件只有部分被告人上訴的，既不得加重上訴人的刑罰，也不得加重其他同案被告人的刑罰;(二)原判事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，只是認(rèn)定的罪名不當(dāng)?shù)?，可以改變罪名，但不得加重刑罰;(三)原判對(duì)被告人實(shí)行數(shù)罪并罰的，不得加重決定執(zhí)行的刑罰，也不得加重?cái)?shù)罪中某罪的刑罰;(四)原判對(duì)被告人宣告緩刑的，不得撤銷緩刑或者延長緩刑考驗(yàn)期;(五)原判沒有宣告禁止令的，不得增加宣告;原判宣告禁止令的，不得增加內(nèi)容、延長期限;(六)原判對(duì)被告人判處死刑緩期執(zhí)行沒有限制減刑的，不得限制減刑;(七)原判事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，但判處的刑罰畸輕、應(yīng)當(dāng)適用附加刑而沒有適用的，不得直接加重刑罰、適用附加刑，也不得以事實(shí)不清、證據(jù)不足為由發(fā)回第一審人民法院重新審判。必須依法改判的，應(yīng)當(dāng)在第二審判決、裁定生效后，依照審判監(jiān)督程序重新審判。人民檢察院抗訴或者自訴人上訴的案件，不受前款規(guī)定的限制。”本題中A項(xiàng)對(duì)甲的改判違背上訴不加刑原則;B項(xiàng)加重了數(shù)罪中某罪的刑罰，C項(xiàng)改變罪名是可以的，D項(xiàng)雖然撤銷了對(duì)戊的緩刑，但在本案中自訴人也提起了上訴，故并不違反上訴不加刑原則。依題意，本題A、B項(xiàng)當(dāng)選。
79 行政機(jī)關(guān)拒絕履行行政判決、裁定的，第一審人民法院可以采取以下哪些措施?
A. 對(duì)應(yīng)當(dāng)歸還的罰款或者應(yīng)當(dāng)給付的賠償金，通知銀行將行政機(jī)關(guān)的賬戶凍結(jié)，30日內(nèi)不歸還或給付的，可劃撥
B. 在規(guī)定期限內(nèi)不履行的，從期滿之日起，對(duì)該行政機(jī)關(guān)按日處50元至100元的罰款
C. 向該行政機(jī)關(guān)的上一級(jí)行政機(jī)關(guān)或者監(jiān)察、人事機(jī)關(guān)提出司法建議。接受司法建議的機(jī)關(guān)，根據(jù)有關(guān)規(guī)定進(jìn)行處理，并將處理情況告知人民法院
D. 拒不履行判決、裁定，情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的，依法追究主管人員和直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任
參考答案:B,C,D 系統(tǒng)解析:《行政訴訟法》第65 條規(guī)定：“當(dāng)事人必須履行人民法院發(fā)生法律效力的判決、裁定。公民、法人或者其他組織拒絕履行判決、裁定的，行政機(jī)關(guān)可以向第一審人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行，或者依法強(qiáng)制執(zhí)行。行政機(jī)關(guān)拒絕履行判決、裁定的，第一審人民法院可以采取以下措施：
(一)對(duì)應(yīng)當(dāng)歸還的罰款或者應(yīng)當(dāng)給付的賠償金，通知銀行從該行政機(jī)關(guān)的賬戶內(nèi)劃撥;(二)在規(guī)定期限內(nèi)不履行的，從期滿之日起，對(duì)該行政機(jī)關(guān)按日處五十元至一百元的罰款;(三)向該行政機(jī)關(guān)的上一級(jí)行政機(jī)關(guān)或者監(jiān)察、人事機(jī)關(guān)提出司法建議。接受司法建議的機(jī)關(guān)，根據(jù)有關(guān)規(guī)定進(jìn)行處理，并將處理情況告知人民法院;(四)拒不履行判決、裁定，情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的，依法追究主管人員和直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任?！币虼薆、C、D符合法律規(guī)定，而A
項(xiàng)不必經(jīng)過凍結(jié)可直接劃撥，注意與行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行的區(qū)別。因此正確答案為B、C、D項(xiàng)。
80 田某2010年4月到11月期間私自制造腐蝕性物質(zhì)，區(qū)公安分局2011年2月1日發(fā)現(xiàn)了田某違反《治安管理處罰法》的行為，對(duì)其送達(dá)了拘留l5天的行政處罰決定，田某向市公安局提起復(fù)議，2011年4月1日，復(fù)議機(jī)關(guān)作出復(fù)議決定，將拘留改為10天，但是沒有告知田某對(duì)復(fù)議決定不服可以提起訴訟，田某于2012年7 月3日才知道對(duì)于市公安局的復(fù)議決定可以提起訴訟，于是2012年7月5日，才向法院提起訴訟。下列哪些選項(xiàng)的說法是正確的?
A. 因超過處罰追溯時(shí)效，公安機(jī)關(guān)無權(quán)處罰
B. 田某7月5日起訴沒有超過法定起訴期限
C. 田某7月5日起訴超過了法定起訴期限
D. 被告認(rèn)為田某起訴超過法定期限，應(yīng)舉證證明
參考答案:B,D 系統(tǒng)解析:《治安管理處罰法》第22條規(guī)定：“違反治安管理行為在六個(gè)月內(nèi)沒有被公安機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)的，不再處罰。前款規(guī)定的期限，從違反治安管理行為發(fā)生之l3起計(jì)算;違反治安管理行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從行為終了之日起計(jì)算。”田某ll月停止制作，公安機(jī)關(guān)2月發(fā)現(xiàn)該違反治安管理行為，并沒有超過6個(gè)月的期限。根據(jù)《行政訴訟法》第38條第2款的規(guī)定：“申請人不服復(fù)議決定的，可以在收到復(fù)議決定書之l3起十五13內(nèi)向人民法院提起訴訟。復(fù)議機(jī)關(guān)逾期不作決定的，申請人可以在復(fù)議期滿之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。法律另有規(guī)定的除外?！蓖瑫r(shí)，《行政訴訟法解釋》第41條規(guī)定，復(fù)議決定未告知公民、法人或者其他組織訴權(quán)或者法定起訴期限的，起訴期限從公民、法人或者其他組織知道或者應(yīng)當(dāng)知道訴權(quán)或者起訴期限之日起計(jì)算，但從知道或者應(yīng)當(dāng)知道具體行政行為(復(fù)議決定)內(nèi)容之日 起最長不得超過2年。也就是說，田某2012年7月3 日知道其對(duì)于復(fù)議決定的訴權(quán)和起訴期限，應(yīng)在15天內(nèi)起訴，但不得超過知道復(fù)議決定內(nèi)容之日 (2011年4月1 日)兩年，田某2012年7月5 日是符合起訴期限的要求的，沒有超過起訴期限，B項(xiàng)正確。根據(jù)《行政訴訟證據(jù)規(guī)定》，被告認(rèn)為原告起訴超過法定期限的，由被告承擔(dān)舉證責(zé)任，D項(xiàng)正確。
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