(二)對通用條款的理解
1、合同約定了發(fā)包人在怠于履行義務(wù)28天、58天后的法律責(zé)任。
發(fā)包人無正當(dāng)理由在28天內(nèi)不支付工程結(jié)算價款的,承包人可以請求發(fā)包人支付利息,并承擔(dān)違約責(zé)任。此時,結(jié)算借款可能仍然沒有確定,但這并不妨礙承包人的請求權(quán),具體計算應(yīng)該以最終結(jié)算價款為依據(jù)。經(jīng)催告,發(fā)包人56天內(nèi)仍不支付的,承包人得以就該工程的進(jìn)行折價或拍賣,并就其價款優(yōu)先受償;并且承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)先于抵押權(quán)。
但是這種約定的責(zé)任,是有適用前提的。如果合同當(dāng)事人在專用條款中約定工程款的支付期限是工程結(jié)算后3個月,則承包人的上述權(quán)利就要受到限制。
2、合同沒有明確約定,發(fā)包人逾期答復(fù),視為認(rèn)可結(jié)算文件。
《建設(shè)工程施工合同司法解釋》第二十條規(guī)定,合同中必須明確約定:發(fā)包人在約定期限內(nèi)不予答復(fù),視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件。但是在上述通用條款當(dāng)中,并沒有明確約定的默示條款,因此,上述條款不能當(dāng)然賦予承包人直接請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的權(quán)利。
四、實務(wù)操作
?。ㄒ唬┖贤P(guān)于送審的約定應(yīng)當(dāng)明確
示范文本并沒有關(guān)于“視為認(rèn)可”的約定,因此,發(fā)包人和承包人應(yīng)該在專用條款中,對此進(jìn)行約定。當(dāng)然,在實踐當(dāng)中,建筑市場是發(fā)包人市場,相對于發(fā)包人,承包人明顯處于劣勢。而且,發(fā)包人的法律意識越來越強,而且懂得利用自己的強勢地位,結(jié)合法律,在最大范圍內(nèi)擴(kuò)大自己的權(quán)利,減輕義務(wù)。因此,承包人要想在專用條款中直接約定“視為認(rèn)可”的條款,這種可能性非常小,但也不是完全沒有可能。
《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第十六條第一款第二項規(guī)定:(二)發(fā)包方應(yīng)當(dāng)在收到竣工結(jié)算文件后的約定期限內(nèi)予以答復(fù)。逾期未答復(fù)的,竣工結(jié)算文件視為已被認(rèn)可。第二款規(guī)定:發(fā)承包方在合同中對上述事項的期限沒有明確約定的,可認(rèn)為其約定期限為28日。
因此,承包人可以在關(guān)于工程結(jié)算的約定為:本工程的結(jié)算方式和期限按照中華人民共和國建設(shè)部頒布的《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》(建設(shè)部第107號令)執(zhí)行。這樣約定,就有可能實現(xiàn)以送審價為工程結(jié)算價的目的,從而有效地保護(hù)承包人的合法權(quán)益。
?。ǘ┧蛯彽慕Y(jié)算文件應(yīng)當(dāng)齊全,且由發(fā)包人簽收
建設(shè)工程竣工驗收合格以后,承包人應(yīng)當(dāng)整理出完整的結(jié)算報告和結(jié)算材料。這些材料應(yīng)當(dāng)包括但不限于招投標(biāo)文件、施工總、分包合同、協(xié)議、會議紀(jì)要、簽證單、聯(lián)系單、竣工圖紙、變更材料、決算書,以及其他相關(guān)材料。
結(jié)算文件應(yīng)當(dāng)由發(fā)包人簽收,但在實踐當(dāng)中,到工程結(jié)算時,發(fā)包人和承包人的關(guān)系已經(jīng)惡化,發(fā)包人可能拒絕簽收任何來自承包人的材料。當(dāng)面臨這種情況時,承包人可以請公證處公證送審的結(jié)算文件內(nèi)容,然后郵寄給發(fā)包人,即采取公證快遞的方式送達(dá)。這里要注意的是,送審的總價款應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確,送審時間應(yīng)當(dāng)明確。
?。ㄈ┐饛?fù)期限屆滿后,承包人向發(fā)包人發(fā)函應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎合同約定的答復(fù)期限屆滿后,發(fā)包人無故沒有任何答復(fù),承包人欲以送審價為工程總價款的目的已經(jīng)達(dá)到。但,此時,承包人更加應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎發(fā)函,千萬不能質(zhì)疑發(fā)包人為何不在約定期限內(nèi)答復(fù),甚至要求發(fā)包人在3天或者7天內(nèi)予以答復(fù)。這種言辭,實質(zhì)上表明承包人同意了發(fā)包人的答復(fù)期限,先前產(chǎn)生以送審價為工程總價款的法律效果被否定,故承包人應(yīng)當(dāng)杜絕向發(fā)包人發(fā)出類似的函件。以送審價為工程總價款的目的已經(jīng)達(dá)到后,發(fā)包人仍然對工程價款的支付置之不理,則承包人可以發(fā)函催告發(fā)包人,要求其按照送審價支付工程款。如發(fā)包人依舊置若罔聞,則承包人就可以尋求法律的幫助。