二、合同法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消滅

　　能夠引起合同法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀現(xiàn)象和事實，就是法律事實。法律事實包括事件和行為。

　　1、事件

　　(1)事件是指不以合同法律關(guān)系主體的主觀意志為轉(zhuǎn)移而發(fā)生的，當(dāng)事人無法預(yù)見和控制的，能夠引起合同法律關(guān)系，產(chǎn)生、變更、消滅的客觀現(xiàn)象。

　　(2)事件可分為自然事件和社會事件兩種。

　　(3)自然事件是指由于自然現(xiàn)象所引起的客觀事實，如地震、臺風(fēng)等。

　　(4)社會事件是指由于社會上發(fā)生了不以個人意志為轉(zhuǎn)移的、難以預(yù)料的重大事件所形成的客觀事實，如戰(zhàn)爭、罷工、禁運等。

　　2、行為

　　(1)行為是指法律關(guān)系主體有意識的活動，能夠引起法律關(guān)系發(fā)生變更和消滅的行為，包括作為和不作為兩種表現(xiàn)形式。

　　(2)行為還可分為合法行為和違法行為。

　　(3)行政行為和發(fā)生法律效力的法院判決、裁定以及仲裁機(jī)構(gòu)裁決等，也是一種法律事實，也能引起法律關(guān)系的發(fā)生、變更、消滅。

　　【例】能夠引起合同法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀情況就是法律事實，法律事實包括()。

　　A、自然事件

　　B、社會事件

　　C、行為

　　D、法院生效判決、裁定

　　E、仲裁機(jī)構(gòu)發(fā)生法律效力的裁決

　　【參考答案】ABCDE

　　【例】能夠引起合同法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅的法律事實分為行為和事件兩類。下列在施工合同履行過程中發(fā)生的事實，屬于行為的是()。

　　A、地震災(zāi)害導(dǎo)致施工暫停

　　B、惡劣氣候影響施工安全

　　C、社會動亂影響施工進(jìn)度

　　D、圖紙設(shè)計錯誤導(dǎo)致的工程返工

　　【參考答案】D

　　三、代理關(guān)系

　　1、代理的概念

　　代理是代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施的、其民事責(zé)任由被代理人承擔(dān)的法律行為。

　　2、代理的特征

　　(1)代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)實施代理行為。

　　(2)代理人以被代理人的名義實施代理行為。

　　(3)代理人在被代理人的授權(quán)范圍內(nèi)獨立地表現(xiàn)自己的意志，具體表現(xiàn)為代理人有權(quán)自行解決他如何向第三人作出意思表示，或者是否接受第三人的意思表示。

　　(4)被代理人對代理行為承擔(dān)民事責(zé)任，既包括對代理人在執(zhí)行代理任務(wù)中的合法行為承擔(dān)民事責(zé)任，也包括對代理人不當(dāng)代理行為承擔(dān)民事責(zé)任。

　　【例】代理人與第三人簽訂合同的法律特征表現(xiàn)為()。

　　A、以代理人的名義與對方談判

　　B、商簽的合同內(nèi)應(yīng)有代理****利和義務(wù)的條款

　　C、代理人在合同談判過程中在授權(quán)范圍內(nèi)自主地提出自己的要求

　　D、所形成的合同由被代理人和代理人共同履行

　　【參考答案】C

　　3、代理的種類

　　3.1.委托代理

　　(1)委托代理是基于被代理人對代理人的委托授權(quán)行為而產(chǎn)生的代理，又稱為意定代理。

　　(2)在工程建設(shè)中涉及的代理主要是委托代理。如項目經(jīng)理作為施工企業(yè)的代理人、總監(jiān)理工程師作為監(jiān)理單位的代理人、工程招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)作為建設(shè)單位的代理人等。

　　(3)要注意區(qū)分作為代理權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)法律關(guān)系(如委托合同關(guān)系)和直接產(chǎn)生代理權(quán)的委托授權(quán)行為。

　　(4)授予代理權(quán)的形式可以用書面形式，也可以用口頭形式。如果法律法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用書面形式的，則應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

　　(5)被代理人所作出的授權(quán)行為屬于單方的法律行為，僅憑被代理人一方的意思表示，即可以發(fā)生授權(quán)的法律效力。被代理人有權(quán)隨時撤銷其授權(quán)委托。代理人也有權(quán)隨時辭去所受委托。但代理人辭去委托時，不能給被代理人和善意第三人造成損失，否則應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。

　　(6)代理人應(yīng)當(dāng)在授權(quán)范圍內(nèi)行使代理權(quán)，法律后果由被代理人承擔(dān);超出授權(quán)范圍的行為應(yīng)當(dāng)由行為人自己承擔(dān)。

　　(7)如果授權(quán)范圍不明確，則應(yīng)當(dāng)由被代理人(單位)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人在被代理人無法承擔(dān)責(zé)任的基礎(chǔ)上負(fù)連帶責(zé)任。

　　【例】建設(shè)工程項目實施過程中，下列行為屬于委托代理的有()。

　　A、項目法人授權(quán)工程招標(biāo)機(jī)構(gòu)為其辦理招標(biāo)事宜

　　B、施工企業(yè)法定代表人代表企業(yè)參加施工投標(biāo)

　　C、監(jiān)理公司的總監(jiān)理工程師代表公司執(zhí)行工程監(jiān)理任務(wù)

　　D、項目經(jīng)理代表施工企業(yè)負(fù)責(zé)具體工程項目的施工管理

　　E、設(shè)計單位的設(shè)計負(fù)責(zé)人向施工單位和監(jiān)理單位進(jìn)行設(shè)計交底

　　【參考答案】ACDE

　　【例】如果施工單位項目經(jīng)理由于工作失誤導(dǎo)致采購的材料不能按期到貨，施工合同沒有按期完成，則建設(shè)單位可以要求()承擔(dān)責(zé)任。

　　A、施工單位

　　B、監(jiān)理單位

　　C、材料供應(yīng)商

　　D、項目經(jīng)理

　　【參考答案】A

　　【例】甲委托乙以5000-8000元的價格購買電腦，但在授權(quán)委托書中未明確電腦的數(shù)量。乙以甲的名義和丙簽訂了50臺電腦的買賣合同(合同標(biāo)的30萬元)。下列說法正確的是()。

　　A、乙的行為超出了授權(quán)范圍，因此買賣合同的民事責(zé)任應(yīng)由乙承擔(dān)

　　B、甲的授權(quán)不明，因此甲應(yīng)承擔(dān)買賣合同的民事責(zé)任

　　C、丙向甲送貨，甲可以乙實施的代理行為超越代理權(quán)限為由拒絕接收

　　D、乙應(yīng)對買賣合同承擔(dān)連帶責(zé)任，但以甲無法承擔(dān)責(zé)任為基礎(chǔ)

　　【參考答案】BD

　　3.2.法定代理

　　法定代理是指根據(jù)法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理。法定代理主要是為維護(hù)無行為能力或限制行為能力人的利益而設(shè)立的代理方式。

　　3.3.指定代理

　　指定代理，是根據(jù)人民法院和有關(guān)單位的指定而產(chǎn)生的代理。指定代理只在沒有委托代理人和法定代理人的情況下適用。

　　【例】以代理權(quán)產(chǎn)生的依據(jù)不同，可將代理分為()。

　　A、委托代理

　　B、轉(zhuǎn)代理

　　C、法定代理

　　D、無權(quán)代理

　　E、指定代理

　　【參考答案】ACE

　　【例】項目總監(jiān)理工程師是監(jiān)理單位的代理人，這種代理是()。

　　A、法定代理

　　B、委托代理

　　C、指定代理

　　D、轉(zhuǎn)代理

　　【參考答案】B

　　4、無權(quán)代理

　　(1)無權(quán)代理是指行為人沒有代理權(quán)而以他人名義進(jìn)行民事、經(jīng)濟(jì)活動。

　　(2)無權(quán)代理包括以下三種情況：

　?、贈]有代理權(quán)而為的代理行為;

　　②超越代理權(quán)限而為的代理行為;

　?、鄞頇?quán)終止后的代理行為。

　　【例】下列代理行為中，屬于無權(quán)代理的有()。

　　A、超越代理權(quán)進(jìn)行代理

　　B、代理人與第三人惡意串通，損害被代理人利益

　　C、沒有代理權(quán)而進(jìn)行代理

　　D、代理他人與自己進(jìn)行法律行為

　　【參考答案】AC

　　(3)無權(quán)代理的法律后果

　　①“被代理人”可以行使“追認(rèn)權(quán)”，將無權(quán)代理行為轉(zhuǎn)化為合法的代理行為，由被代理人承擔(dān)民事責(zé)任。

　　②“被代理人”可以行使“拒絕權(quán)”，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。

　　③第三人事后知道對方為無權(quán)代理的，可以向“被代理人”行使“催告權(quán)”。

　　④第三人事后知道對方為無權(quán)代理的，在被代理人追認(rèn)前可以行使“撤銷權(quán)”。

　?、菸唇?jīng)追認(rèn)的無權(quán)代理行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任?！氨淮砣恕敝挥性谧氛J(rèn)無權(quán)代理行為后，才承擔(dān)民事責(zé)任，但“本人知道他人以自己的名義實施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意”。

　　【例】下列關(guān)于代理的敘述，不正確的是()。

　　A、無權(quán)代理行為的后果由被代理人決定是否有效

　　B、無權(quán)代理在被代理人追認(rèn)前相對人可以撤銷

　　C、無權(quán)代理的法律后果由被代理人承擔(dān)

　　D、代理人只能在代理權(quán)限內(nèi)實施代理行為

　　【參考答案】C

　　【例】甲委托乙前往丙廠采購男裝，乙覺得丙生產(chǎn)的女裝市場看好，便自作主張以甲的名義向丙訂購。丙未問乙的代理權(quán)限，便與之訂立了買賣合同。對此，下列說法正確的是()。

　　A、甲有追認(rèn)權(quán)

　　B、丙有催告權(quán)

　　C、丙有撤銷權(quán)

　　D、構(gòu)成無權(quán)代理

　　【參考答案】ABCD

　　5、代理關(guān)系的終止

　　注意：委托代理中，被代理人死亡和喪失/恢復(fù)民事行為能力都不必然引起代理關(guān)系的終止。

　　【例】某律師接受當(dāng)事人委托參加民事訴訟，以下屬于委托代理權(quán)消滅的原因有()。

　　A、訴訟終結(jié)

　　B、當(dāng)事人解除委托

　　C、代理人辭去委托

　　D、當(dāng)事人死亡

　　E、代理人有過錯

　　【參考答案】ABC