(一)合同的擔(dān)保
1.法律特征:明確的目的性、自愿性和平等性、從屬性。
2.形式
(1)保證
保證
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可以作保證人 |
必須是具有代位清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民 |
保證人
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不得作保證人 |
國家機關(guān)和學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體以及企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門 |
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一般保證 |
保證人只對債務(wù)人不履行債務(wù)承擔(dān)補充責(zé)任的保證 |
保證方式
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連帶責(zé)任保證 |
在債務(wù)人不履行債務(wù)時由保證人與債務(wù)人承擔(dān)連帶責(zé)任的保證 |
(2)定金
①定金具有擔(dān)保作用。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的,無權(quán)要求返還定金。收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的,應(yīng)當雙倍返還定金。
②定金合同是實踐合同。定金合同從實際交付定金之日起生效。
③定金的數(shù)額由當事人約定,但不得超過主合同標的額的百分之二十。
④違約金與定金存在差別,不能并用,只能選擇其一適用。
⑤定金罰則與違約金的區(qū)別
主要表現(xiàn)在:定金在合同履行前交付,違約金在違約行為發(fā)生后交付;定金具有證明合同成立和預(yù)先給付的效力,違約金沒有;定金起擔(dān)保作用,違約金則是違約責(zé)任的一種形式。
(二)合同的保全
1.法律特征:
(1)合同保全是債的對外效力的體現(xiàn),也是合同相對性原則的例外。
(2)主要發(fā)生在合同有效成立期間。
(3)合同保全的基本方法是代位權(quán)和撤銷權(quán)的行使。
2.代位權(quán)是指因債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)(且該債權(quán)非專屬于債務(wù)人本身),對債權(quán)人造成損害時,債權(quán)人為保全其合法債權(quán),得以自己的名義行使債務(wù)人權(quán)利的權(quán)利。債權(quán)人可以向法院提出行使代位權(quán)。
3.撤銷權(quán)是指因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或無償轉(zhuǎn)讓其財產(chǎn),對債權(quán)人造成損害的,債權(quán)人請求法院撤銷債務(wù)人的行為的權(quán)利。
【例8·多選題】合同擔(dān)保具有的法律特征包括( ?。?
A.具有明確的目的性
B.具有獨立性
C.具有自愿性
D.具有平等性
E.具有從屬性
【答案】ACDE
【解析】本題考查合同擔(dān)保的法律特征。擔(dān)保合同是從合同,不能脫離主合同而獨立存在,所以合同擔(dān)保不具有獨立性。