試卷答案及解析

　　一、單項選擇題

　　1. 【答案】A

　　【解析】對章某依屬地管轄權(quán)，對汪某依保護(hù)管轄，對楊某依屬人管轄，對老K依普遍管轄，因此均有管轄權(quán)。

　　2. 【答案】D

　　【解析】我國刑法規(guī)定“對于預(yù)備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰”；刑法同時規(guī)定“對于未遂犯，可以比照既遂犯從輕、減輕處罰”。這兩種犯罪形態(tài)的區(qū)別主要在于，前者發(fā)生在犯罪過程的預(yù)備階段，或者則發(fā)生在犯罪過程的實行階段。同時，刑法規(guī)定了中止犯，中止犯可以發(fā)生在犯罪過程的預(yù)備階段或者實行階段。

　　3. 【答案】D

　　【解析】法律沒有明文規(guī)定此行為是犯罪，即查遍刑法未見有此行為構(gòu)成犯罪的規(guī)定。所以屬于“法無明文規(guī)定為犯罪的行為”。盡管該行為不當(dāng)，也具有一定的社會危害性，但因為刑法沒有將其規(guī)定為犯罪，不能認(rèn)為是犯罪行為。由于刑法規(guī)定的罪名較多，對于這樣的題目可以采用排除法。最高人民法院2001年5月10日《關(guān)于審理非法制造、買賣、運輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》規(guī)定，“非法持有”，是指不符合配備、配置槍支、彈藥條件的人員，違反槍支管理法律、法規(guī)的規(guī)定，擅自持有槍支、彈藥的行為。接受槍支質(zhì)押進(jìn)而實際占有或者控制槍支的，屬于非法持有槍支。“私藏”，是指依法配備、配置槍支、彈藥的人員，在配備、配置槍支、彈藥的條件消除后，違反槍支管理法律、法規(guī)的規(guī)定，私自藏匿所配備、配置的槍支、彈藥且拒不交出的行為。趙某屬于依法配備槍支、彈藥的人員，其行為不屬于“非法持有”，故排除A。趙某配備槍支、彈藥的條件并未消除，其行為也不屬于“私藏”，故排除B。趙某的行為顯然不是濫用職權(quán)的行為，也沒有“致使公共財產(chǎn)、國家和人民的利益遭受重大損失”，故排除C項。由此，D項是正確。

　　4. 【答案】B

　　【解析】A不是自首，行為人逃跑以后不是自己跑回來的而是被抓回來的，根本談不上自首，只是交待坦白問題，司法解釋有明確規(guī)定。如果行為人自動投案后又逃跑，不是被公安機(jī)關(guān)抓回來的而是行為人本身思想的轉(zhuǎn)變或在家人的勸說下自己跑回來的，又如實交待的，可以成立自首。B是自首，司法解釋規(guī)定不允許反復(fù)。但是，投案的第一次交待是屬實，中間由于種種原因有些反復(fù)，只要到了法院判決前如實交待就行了。C不是自首，本案的行為人雖然是自動投案了，但是行為人必須自動投案并且如實交待的才能成立自首，本案的行為人雖然是自動投案了，但是行為人掩飾了主犯甲某，沒有如實交待，所以，不能成立自首。D不是自首，而是坦白。

　　5. 【答案】A

　　【解析】依《刑法》第81條第2款，對因殺人、爆炸、搶劫、強(qiáng)奸、綁架等暴力性犯罪被判處10年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。依《刑法》第78條可以減刑。

　　6. 【答案】B

　　【解析】在簡單共同犯罪中，如果一人中止后，其他共犯不愿意中止，但中止者采取了有效措施防止危害結(jié)果的發(fā)生，中止者成立犯罪中止，其他人不成立，本案即屬于這種情形。

　　7. 【答案】A

　　【解析】參見《刑法》第20條第3款。本題中，王某等人用斧頭向周某頭部砍擊，屬于嚴(yán)重危及人身安全的行兇行為。周某在被砍傷后持刀反擊，在防衛(wèi)時間、對象、目的、程度等方面均符合正當(dāng)防衛(wèi)的規(guī)定，因此屬于正當(dāng)防衛(wèi)。盡管周某事先準(zhǔn)備了尖刀隨身攜帶，但并未主動使用，并且是在王某等人揚言再次報復(fù)滋事的情況下，為防身而準(zhǔn)備，并非準(zhǔn)備斗毆，不能因為其事先準(zhǔn)備了尖刀而否定其行為的正當(dāng)防衛(wèi)性質(zhì)。

　　8. 【答案】C

　　【解析】此處的不顧表明是明知的。

　　9. 【答案】C

　　【解析】事實認(rèn)識錯誤中較重要的是對象的認(rèn)識錯誤。在本案中應(yīng)認(rèn)定乙是販賣毒品罪的未遂。行為人不知道這是尸體，行為人主觀意識上把它當(dāng)作毒品來干的，這種情況應(yīng)該說是一種事實認(rèn)識錯誤，所以應(yīng)定運輸、販賣毒品罪的未遂。

　　10. 【答案】D

　　【解析】D構(gòu)成生產(chǎn)不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品罪。

　　11. 【答案】D

　　【解析】綁架與搶劫的區(qū)別。因為是當(dāng)場搶取，所以仍是搶劫罪。

　　12. 【答案】D

　　【解析】在刑法分則各本條已經(jīng)將某種幫助、教唆行為單獨規(guī)定為犯罪的情況下，通常不適用總則關(guān)于共犯的規(guī)定。對趙某而言，其作為司法機(jī)關(guān)工作人員，私放在押人員，構(gòu)成私放在押人員罪；對錢某，則直接認(rèn)定為脫逃罪而不認(rèn)為是私放在押人員罪的共犯。

　　13. 【答案】A

　　【解析】參見有關(guān)搶奪罪與盜竊罪的區(qū)別的論述，本案中行為人自以為是秘密竊取，但其并沒有脫離貨主視線，貨主對此有察覺，這就是典型的趁人不備，公然奪取。

　　14. 【答案】D

　　【解析】參見《刑法》第93條關(guān)于國家工作人員的規(guī)定以及《刑法》第382條第2款。

　　15. 【答案】C

　　【解析】最高人民法院《關(guān)于審理搶奪刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》規(guī)定，“攜帶兇器搶奪”，是指行為人隨身攜帶槍支、爆炸物、管制刀具等國家禁止個人攜帶的器械進(jìn)行搶奪或者為了實施犯罪而攜帶其他器械進(jìn)行搶奪的行為。本案中趙某是臨時起意搶奪，隨身攜帶斧頭等是為做木工活準(zhǔn)備的，因此認(rèn)定為搶奪罪。從行為人的角度，結(jié)合銀行營業(yè)廳這一特定環(huán)境，趙某并未實際控制取得財物，且被保安當(dāng)場抓獲，應(yīng)當(dāng)搶奪罪未遂。

　　16. 【答案】D

　　【解析】最高人民法院《關(guān)于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》規(guī)定：綁架過程中又當(dāng)場劫取被害人隨身攜帶財物的，同時觸犯綁架罪和搶劫罪兩罪名，應(yīng)擇一重罪定罪處罰。

　　17. 【答案】B

　　【解析】參見《刑法》第238條的規(guī)定，為索取債務(wù)非法扣押、拘禁他人的，以非法拘禁罪論處，并且屬結(jié)果加重。

　　18. 【答案】A

　　【解析】盜掘古墓葬并盜竊珍貴文物或者造成珍貴文物嚴(yán)重破壞的，屬于盜掘古墓葬罪的加重罪狀。

　　19. 【答案】A

　　【解析】略。

　　20. 【答案】D

　　【解析】理論上一般認(rèn)為國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取或者收受賄賂，為他人謀取利益的行為構(gòu)成其他犯罪的，只要沒有刑法的特別規(guī)定，就應(yīng)實行數(shù)罪并罰。

　　21. 【答案】D

　　【解析】參見《刑事訴訟法》第15條。

　　22. 【答案】A

　　【解析】參見《刑事訴訟法》第18條和《刑訴解釋》第1條。

　　23. 【答案】B

　　【解析】根據(jù)《刑訴解釋》第4條規(guī)定:“人民檢察院認(rèn)為可能判處無期徒刑、死刑而向中級人民法院提起公訴的普通刑事案件，中級人民法院受理后，認(rèn)為不需要判處無期徒刑以上刑罰的，可以依法審理，不再交基層人民法院審理?！?

　　24. 【答案】C

　　【解析】根據(jù)遺書內(nèi)容，推斷出死者家庭、身份，遺書為書證。根據(jù)筆跡推斷為死者所寫，遺書為物證。

　　25. 【答案】B

　　【解析】《高檢規(guī)則》第263條規(guī)定：審查起訴部門對于本院偵查部門移送審查起訴的案件，發(fā)現(xiàn)具有本規(guī)則第262條規(guī)定的情形之一的，應(yīng)當(dāng)退回本院偵查部門建議作出撤銷案件的處理。該規(guī)則第262條規(guī)定：對于公安機(jī)關(guān)移送審查起訴的案件，發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人沒有違法犯罪行為的，應(yīng)當(dāng)書面說明理由將案卷退回公安機(jī)關(guān)處理；發(fā)現(xiàn)犯罪事實并非犯罪嫌疑人所為的，應(yīng)當(dāng)書面說明理由將案卷退回公安機(jī)關(guān)并建議公安機(jī)關(guān)重新偵查。如果犯罪嫌疑人已經(jīng)被逮捕，應(yīng)當(dāng)撤銷逮捕決定，通知公安機(jī)關(guān)立即釋放。

　　26. 【答案】C

　　【解析】《刑事訴訟法》第37條規(guī)定，辯護(hù)律師經(jīng)證人或者其他有關(guān)單位和個人同意，可以向他們收集與本案有關(guān)的材料，也可以申請人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)，或者申請人民法院通知證人出庭作證。辯護(hù)律師經(jīng)人民檢察院或者人民法院許可，并且經(jīng)被害人或者其近親屬、被害人提供的證人同意，可以向他們收集與本案有關(guān)的材料?？梢?，調(diào)查取證權(quán)是辯護(hù)律師獨有的權(quán)利，其他辯護(hù)人則沒有這項權(quán)利。

　　27. 【答案】A

　　【解析】參見《刑事訴訟法》第28條。考查有權(quán)申請回避的人員，是當(dāng)事人及其法定代理人。楊某母親的身份是法定代理人。

　　28. 【答案】B

　　【解析】參見《刑事訴訟法》第50條。刑事訴訟的強(qiáng)制措施只能適用于犯罪嫌疑人、被告人，但并非僅指公訴案件，也包括自訴案件。

　　29. 【答案】A

　　【解析】報案是指單位和個人以及被害人發(fā)現(xiàn)有犯罪事實發(fā)生，但尚不知犯罪嫌疑人為何人時，向公安司法機(jī)關(guān)告發(fā)的行為?？馗媸潜缓θ司推淙松頇?quán)利、財產(chǎn)權(quán)利遭受不法侵害的事實及犯罪嫌疑人的有關(guān)情況，向公安司法機(jī)關(guān)揭露和告發(fā)，要求依法追究其刑事責(zé)任的行為。舉報則是指單位和個人對其發(fā)現(xiàn)的犯罪事實或犯罪嫌疑人向公安司法機(jī)關(guān)揭露和告發(fā)的行為。案例中甲向公安機(jī)關(guān)陳述了案件的相關(guān)事實，但由于犯罪分子蒙面作案，甲并不知道犯罪分子的確切身份，因此只是在案件發(fā)生后簡單地報案。

　　30. 【答案】A

　　【解析】《高檢規(guī)則》第270條的規(guī)定，人民檢察院對已經(jīng)退回公安機(jī)關(guān)二次補(bǔ)充偵查的案件，在審查起訴中又發(fā)現(xiàn)新的犯罪事實，應(yīng)當(dāng)移送公安機(jī)關(guān)立案偵查；對已經(jīng)查清的犯罪事實，應(yīng)當(dāng)依法提起公訴。

　　31. 【答案】D

　　【解析】《刑訴解釋》第177條規(guī)定：“在宣告判決前，人民檢察院要求撤回起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)審查人民檢察院撤回起訴的理由，并作出是否準(zhǔn)許的裁定?！?

　　32. 【答案】B

　　【解析】參見《刑事訴訟法》第172條，《刑訴解釋》第206條。第三類自訴案件不適用調(diào)解、反訴，故不選AD；是否公開審理，同公訴案件要求一樣。

　　33. 【答案】B

　　【解析】參見《刑事訴訟法》第129條，第141條，第162條。選B，是因為此時只需證明達(dá)到逮捕的條件即可。

　　34. 【答案】D

　　【解析】《刑訴解釋》第248條：共同犯罪案件，如果提出上訴的被告人死亡，其他被告人沒有提出上訴，第二審人民法院仍應(yīng)當(dāng)對全案進(jìn)行審查。死亡的被告人不構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)宣告無罪；審查后認(rèn)為構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)宣布終止審理。對其他同案被告人仍應(yīng)當(dāng)作出判決或者裁定。

　　35. 【答案】D

　　【解析】參見《刑事訴訟法》第77條，《刑訴解釋》第86、100條。因為D的反訴與原訴無牽連關(guān)系，所以不正確。

　　36. 【答案】D

　　【解析】參見《刑事訴訟法》第96條，《高檢規(guī)則》第145、150條。

　　37. 【答案】C

　　【解析】本題考查再審抗訴。根據(jù)《刑事訴訟法》第205條規(guī)定，上級人民檢察院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定，如果發(fā)現(xiàn)確有錯誤，有權(quán)按照審判監(jiān)督程序向同級人民法院提出抗訴。因此選C。A表述的是《刑事訴訟法》第185條關(guān)于二審抗訴的規(guī)定，地方各級人民檢察院對同級人民法院第一審判決、裁定的抗訴，應(yīng)當(dāng)通過原審人民法院提出抗訴書，要注意區(qū)分。

　　38. 【答案】A

　　【解析】自2007年1月1日起，死刑復(fù)核權(quán)全部收歸最高人民法院。

　　39. 【答案】B

　　【解析】行政處罰不成立是指行政處罰不具備法定的成立要件，不對外發(fā)生法律效力。《行政處罰法》第41條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員在作出行政處罰決定之前，不依照本法第三十一條、第三十二條的規(guī)定向當(dāng)事人告知給予行政處罰的事實、理由和依據(jù)，或者拒絕聽取當(dāng)事人的陳述、申辯，行政處罰決定不能成立；當(dāng)事人放棄陳述或者申辯權(quán)利的除外?！笨梢姡绢}①②兩項所列情形被法律規(guī)定為行政處罰決定不成立的條件，這是由于行政處罰為一種侵益性的行政行為，對其成立的要求必須加以嚴(yán)格的限制，以保護(hù)相對方的正當(dāng)權(quán)益。

　　又據(jù)《行政處罰法》第3條規(guī)定：“公民、法人或者其他組級違反行政管理秩序的行為，應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的，依照本法由法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定，并由行政機(jī)關(guān)依照本法規(guī)定的程序?qū)嵤]有法定依據(jù)或者不遵守法定程序的，行政處罰無效?！?

　　40. 【答案】A

　　【解析】根據(jù)《治安管理處罰法》第19條的規(guī)定：“對于因民間糾紛引起的打架斗毆或者損毀他人財物等違反治安管理行為，情節(jié)較輕的，公安機(jī)關(guān)可以調(diào)解處理。經(jīng)公安機(jī)關(guān)調(diào)解，當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議的，不予處罰。經(jīng)調(diào)解未達(dá)成協(xié)議或者達(dá)成協(xié)議后不履行的，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依照本法的規(guī)定對違反治安管理行為人給予處罰，并告知當(dāng)事人可以就民事爭議依法向人民法院提起民事訴訟。”所以本題答案為A項。

　　41. 【答案】B

　　【解析】《行政復(fù)議法》第9條第1款規(guī)定：公民、法人或者其他組織認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以自知道該具體行政行為之日起60日內(nèi)提出行政復(fù)議申請；但是法律規(guī)定的申請期限超過60日的除外。據(jù)此，《消費者權(quán)益保護(hù)法》第51條規(guī)定的15日的復(fù)議申請期限因為少于60日而不再適用，宏達(dá)商場的復(fù)議申請并未超過60日的申請期限。市工商局的決定于法無據(jù)?！缎姓?fù)議法》第20條規(guī)定：公民、法人或者其他組織依法提出行政復(fù)議申請，行政復(fù)議機(jī)關(guān)無正當(dāng)理由不予受理的，上級行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)責(zé)令其受理；必要時，上級行政機(jī)關(guān)也可以直接受理。

　　42. 【答案】C

　　【解析】在本案中，如果市政府撤銷施工許可，會導(dǎo)致人民法院的辦公大樓停建，這會導(dǎo)致公共利益發(fā)生重大損害，根據(jù)《行政許可法》第69條第3款，不可撤銷。

　　43. 【答案】D

　　【解析】吳某扣車當(dāng)屬職務(wù)行為，行政機(jī)關(guān)對所扣押財產(chǎn)負(fù)有妥善保管的義務(wù)，是吳某疏于履行對扣押車輛的保管義務(wù)造成損害，其所在機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)賠償。

　　44. 【答案】C

　　【解析】《立法法》第71條第2款規(guī)定：部門規(guī)章規(guī)定的事項應(yīng)當(dāng)屬于執(zhí)行法律或者國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的事項。據(jù)此，A項正確。在缺乏法律、國務(wù)院行政法規(guī)和決定、命令的情形下，國務(wù)院部門不得只是以管理需要為由主動地制定和發(fā)布部門規(guī)章，據(jù)此B項正確。《規(guī)章制定程序條例》第13條規(guī)定：部門規(guī)章由國務(wù)院部門組織起草，地方政府規(guī)章由省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府組織起草。國務(wù)院部門可以確定規(guī)章由其一個或者幾個內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)或者其他機(jī)構(gòu)具體負(fù)責(zé)起草工作，也可以確定由其法制機(jī)構(gòu)起草或者組織起草。據(jù)此，C項錯誤。第18條規(guī)定：規(guī)章送審稿由法制機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)統(tǒng)一審查。據(jù)此，D項正確。

　　45. 【答案】A

　　【解析】A項有別于其他各項之處，即不適用政府采購在于沒有使用財政性質(zhì)的資金。

　　46. 【答案】C

　　【解析】由于法院審理案件過程中發(fā)現(xiàn)涉及犯罪事實與本案事實具有法律上的關(guān)聯(lián)性，公安司法機(jī)關(guān)有關(guān)犯罪事實的處理影響本案事實認(rèn)定或法律適用，因此，應(yīng)當(dāng)按照先刑后行的原則移交。

　　47. 【答案】D

　　【解析】《行政證據(jù)規(guī)定》第60、61條。

　　48. 【答案】D

　　【解析】根據(jù)《行訴解釋》第62條規(guī)定，人民法院審理行政案件，適用最高人民法院司法解釋的，應(yīng)當(dāng)在裁判文書中援引。人民法院審理行政案件，可以在裁判文書中引用合法有效的規(guī)章及其他規(guī)范性文件。

　　49. 【答案】D

　　【解析】根據(jù)《國家賠償法》第19條第4款的規(guī)定，二審改判無罪的，作出一審判決的人民法院和作出逮捕決定的機(jī)關(guān)為共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。

　　50. 【答案】D

　　【解析】《公務(wù)員法》第68條規(guī)定：“公務(wù)員之間有夫妻關(guān)系、直系血親關(guān)系、三代以內(nèi)旁系血親關(guān)系以及近姻親關(guān)系的，不得在同一機(jī)關(guān)擔(dān)任雙方直接隸屬于同一領(lǐng)導(dǎo)人員的職務(wù)或者有直接上下級領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系的職務(wù)，也不得在其中一方擔(dān)任領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的機(jī)關(guān)從事組織、人事、紀(jì)檢、監(jiān)察、審計和財務(wù)工作。因地域或者工作性質(zhì)特殊，需要變通執(zhí)行任職回避的，由省級以上公務(wù)員主管部門規(guī)定?！钡?9條規(guī)定：“公務(wù)員擔(dān)任鄉(xiāng)級機(jī)關(guān)、縣級機(jī)關(guān)及其有關(guān)部門主要領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的，應(yīng)當(dāng)實行地域回避，法律另有規(guī)定的除外?！钡?0條規(guī)定：“公務(wù)員執(zhí)行公務(wù)時，有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)回避：（一）涉及本人利害關(guān)系的；（二）涉及與本人有本法第六十八條第一款所列親屬關(guān)系人員的利害關(guān)系的；（三）其他可能影響公正執(zhí)行公務(wù)的。”第71條規(guī)定：“公務(wù)員有應(yīng)當(dāng)回避情形的，本人應(yīng)當(dāng)申請回避；利害關(guān)系人有權(quán)申請公務(wù)員回避。其他人員可以向機(jī)關(guān)提供公務(wù)員需要回避的情況。機(jī)關(guān)根據(jù)公務(wù)員本人或者利害關(guān)系人的申請，經(jīng)審查后作出是否回避的決定，也可以不經(jīng)申請直接作出回避決定?！?