試卷答案及解析

　　一、單項選擇題

　　1. 【答案】D

　　【解析】A項參見《合同法》第171條，正確表述為“視為購買”；B項參見《繼承法》第25條，正確表述為“視為放棄受遺贈”；D項參見最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第20條。

　　2. 【答案】B

　　【解析】乙無所有權(quán)，屬無權(quán)占有。丙盜竊想取得所有權(quán)，是以所有的意思占有，屬于自主占有。丁不知情購買，自以為所有人而占有，屬自主占有。戊直接控制標的物，質(zhì)權(quán)人屬于典型的直接占有。

　　3. 【答案】B

　　【解析】本題涉及無權(quán)處分和善意取得的問題。無權(quán)處分制度是界定行為的效力問題，善意取得制度是確立所有權(quán)的歸屬問題。在無權(quán)處分中，如果權(quán)利人追認，則該行為有效，善意第三人可依據(jù)有效的買賣合同而取得買賣標的物的所有權(quán)；如果權(quán)利人拒絕追認，則該買賣合同自始無效，善意第三人不能依據(jù)買賣合同取得該標的物的所有權(quán)。在此情況下，如果第三人符合善意取得的條件，仍可取得標的物的所有權(quán)。本題中，乙處分甲的電視機屬于無權(quán)處分，甲拒絕追認，乙與丙之間的合同為無效合同，但丙取得該電視機符合善意取得的條件，仍能取得該電視機的所有權(quán)，依據(jù)物權(quán)優(yōu)于債權(quán)的原則，甲不得向丙要求返還電視機，而只能向乙請求損害賠償。

　　4. 【答案】A

　　【解析】最高人民法院《關(guān)于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答》規(guī)定：企業(yè)法人、事業(yè)法人作為聯(lián)營一方向聯(lián)營體投資，但不參加共同經(jīng)營，也不承擔聯(lián)營的風險責任，不論盈虧均按期收回本息，或者按期收取固定利潤的，是明為聯(lián)營，實為借貸，違反了有關(guān)金融法規(guī)，應當確認合同無效。除本金可以返還外，對出資方已經(jīng)取得或者約定取得的利息應予收繳，對另一方則應處以相當于銀行利息的罰款。

　　5. 【答案】C

　　【解析】本題涉及合伙人的優(yōu)先購買權(quán)和承租人的優(yōu)先購買權(quán)問題。如果合伙人優(yōu)先購買權(quán)與承租人的優(yōu)先購買權(quán)發(fā)生沖突，基于物權(quán)產(chǎn)生的優(yōu)先購買權(quán)和債權(quán)產(chǎn)生的優(yōu)先購買權(quán)的原因不同，合伙人優(yōu)先購買權(quán)優(yōu)于承租人的優(yōu)先購買權(quán)，但本題中，合伙人的優(yōu)先購買權(quán)和承租人的優(yōu)先購買權(quán)不發(fā)生沖突，合伙人的優(yōu)先購買權(quán)存在于兩間上，承租人的優(yōu)先購買權(quán)存在于另外一間上，故應按照房屋的使用現(xiàn)狀分別賣給乙和丙。

　　6. 【答案】A

　　【解析】首先，明確甲的行為性質(zhì)，甲的行為屬于無因管理。其次，在無因管理之債中，管理人只就因故意或者重大過失造成本人損失承擔損害賠償責任。在本題中，甲的行為并無過錯，因此不承擔賠償責任。

　　7. 【答案】C

　　【解析】參見最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第3條。甲與丙的行為間接結(jié)合致?lián)p。

　　8. 【答案】C

　　【解析】根據(jù)《擔保法解釋》第30條第2款的規(guī)定，債權(quán)人與債務人對主合同履行期限作了變動，未經(jīng)保證人書面同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。因此，作為保證人仍要在原來的保證期間內(nèi)承擔保證責任。本題中馬某是在保證期間內(nèi)提出請求的，因此，保證人要承擔保證責任。

　　9. 【答案】B

　　【解析】（1）《合同法》第17條規(guī)定，要約可以撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。本題中，甲公司是以新要約撤回原要約，故肯定B項。要約撤回后，乙公司無以承諾，故排除CD項。乙公司董事長未看到快件，不影響該快件的效力。

　?。?）《合同法》第18條規(guī)定，要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知書之前到達受要約人。從快件到達的時間來看，本題不存在撤銷要約的問題，故排除A。

　　10. 【答案】C

　　【解析】王某與手表廠之間的合同是已成立的合同，《合同法》第55條規(guī)定，有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：（1）具有撤銷權(quán)的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；（2）具有撤銷權(quán)的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。王某起訴時已超過1年，故選C項，排除AD項。手表廠顯然屬于故意，因此排除B項。

　　11. 【答案】C

　　【解析】參見《物權(quán)法》第199條。

　　12. 【答案】C

　　【解析】根據(jù)已知的條件，甲、乙雙方的履行有先后順序關(guān)系，因此排除A項。不安抗辯權(quán)是法律賦予先履行義務人的權(quán)利，乙方是后履行義務人，因此排除B項。先履行抗辯權(quán)是后履行義務人針對先履行義務人先期違約的抗辯，從已知的條件判斷，乙方拒絕支付貨款，有理有據(jù)，符合《合同法》第67條的規(guī)定，因此選擇C項，排除D項。乙方行使先履行抗辯權(quán)，不影響再追究甲方違約責任的權(quán)利。

　　13. 【答案】A

　　【解析】債權(quán)讓與只要雙方達成讓與合意，該債權(quán)讓與就發(fā)生效力，故A選項正確。債權(quán)人負有通知債務人債權(quán)讓與的義務，但該通知僅對債務人發(fā)生效力，其未經(jīng)通知的，對債務人不發(fā)生效力，而對債權(quán)讓與的生效不具有意義，故B選項錯誤。債權(quán)讓與無須經(jīng)債務人同意，故CD選項錯誤。

　　14. 【答案】D

　　【解析】本題涉及一物二賣及預期違約問題。甲與乙之間的買賣合同是有效的，應無疑問。但在將房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓之前，甲仍為該房屋的所有權(quán)人，故甲仍可與丙簽訂買賣合同，甲與丙之間的買賣合同也是有效的。甲將房屋的產(chǎn)權(quán)過戶于丙后，其行為對與乙的合同而言，構(gòu)成預期違約。故乙可向甲主張預期違約的責任。

　　15. 【答案】B

　　【解析】依《合同法》第140條的規(guī)定，標的物在訂立合同之前已為買受人占有的，合同生效的時間為交付時間。本題中，耕牛在5月10日就為吳某占有，故5月14日雙方達成買賣合同的時間，就為該牛的交付時間。同時依據(jù)合同法，交付之前的風險由賣方承擔，交付之后的風險由買方承擔的規(guī)則，該牛被雷擊死的風險應由吳某承擔。吳某承擔損失不是基于他是所有權(quán)人，而是基于該牛已經(jīng)交付吳某占有，故B選項正確，A選項錯誤。CD選項當然錯誤。

　　16. 【答案】A

　　【解析】《合同法》第268條規(guī)定，定作人可以隨時解除承攬合同，造成承攬人損失的，應當賠償損失。故肯定A項，排除B項。合同法對承攬合同的形式未提出特殊要求。故排除C項。《合同法》第254條規(guī)定，承攬人可以將其承攬的輔助工作交由第三人完成。承攬人將其承攬的輔助工作交由第三人完成的，應當就該第三人完成的工作成果向定作人負責。故排除D項。

　　17. 【答案】C

　　【解析】委托人既可以委托人的名義處理委托事務，也可以受托人自己的名義完成委托事務，故排除AB項。委托人委托受托人完成的事務，可以是事實行為，故肯定C項。受托人可以為自然人，也可以為法人（如技術(shù)中介機構(gòu)），故排除D項。

　　18. 【答案】B

　　【解析】本題涉及合同解除權(quán)和損害賠償請求權(quán)問題。依《合同法》第231條的規(guī)定，因不可歸責于承租人的事由，致使租賃物部分或者全部毀損、滅失的，承租人可以要求減少租金或者不支付租金；因租賃物部分或者全部毀損、滅失，致使根本不能實現(xiàn)合同目的的，承租人可以解除合同。本題中，租賃物房屋因不可抗力毀損滅失，承租人的合同目的已不能實現(xiàn)，故承租人可以解除合同，但對于承租人在租賃期間因房屋倒塌造成的損失，承租人不享有賠償請求權(quán)，因為，該損失是由于不可抗力造成的，出租人享有免責權(quán)，故B選項正確，其他選項錯誤。

　　19. 【答案】B

　　【解析】參見《著作權(quán)法實施條例》第9條。

　　20. 【答案】B

　　【解析】《商標法》第29條規(guī)定：“兩個或者兩個以上的商標注冊申請人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標申請注冊的，初步審定并公告申請在先的商標；同一天申請的，初步審定并公告使用在先的商標，駁回他人的申請，不予公告?！庇纱耍虡司謶醪綄彾ú⒐嫔暾堅谙鹊纳虡??！渡虡朔▽嵤l例》第18條規(guī)定：“商標注冊的申請日期，以商標局收到申請文件的日期為準。”

　　試卷三答案及解析：

　　試卷三

　　一、單項選擇題

　　1. 【答案】D

　　【解析】A項參見《合同法》第171條，正確表述為“視為購買”；B項參見《繼承法》第25條，正確表述為“視為放棄受遺贈”；D項參見最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第20條。

　　2. 【答案】B

　　【解析】乙無所有權(quán)，屬無權(quán)占有。丙盜竊想取得所有權(quán)，是以所有的意思占有，屬于自主占有。丁不知情購買，自以為所有人而占有，屬自主占有。戊直接控制標的物，質(zhì)權(quán)人屬于典型的直接占有。

　　3. 【答案】B

　　【解析】本題涉及無權(quán)處分和善意取得的問題。無權(quán)處分制度是界定行為的效力問題，善意取得制度是確立所有權(quán)的歸屬問題。在無權(quán)處分中，如果權(quán)利人追認，則該行為有效，善意第三人可依據(jù)有效的買賣合同而取得買賣標的物的所有權(quán)；如果權(quán)利人拒絕追認，則該買賣合同自始無效，善意第三人不能依據(jù)買賣合同取得該標的物的所有權(quán)。在此情況下，如果第三人符合善意取得的條件，仍可取得標的物的所有權(quán)。本題中，乙處分甲的電視機屬于無權(quán)處分，甲拒絕追認，乙與丙之間的合同為無效合同，但丙取得該電視機符合善意取得的條件，仍能取得該電視機的所有權(quán)，依據(jù)物權(quán)優(yōu)于債權(quán)的原則，甲不得向丙要求返還電視機，而只能向乙請求損害賠償。

　　4. 【答案】A

　　【解析】最高人民法院《關(guān)于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答》規(guī)定：企業(yè)法人、事業(yè)法人作為聯(lián)營一方向聯(lián)營體投資，但不參加共同經(jīng)營，也不承擔聯(lián)營的風險責任，不論盈虧均按期收回本息，或者按期收取固定利潤的，是明為聯(lián)營，實為借貸，違反了有關(guān)金融法規(guī)，應當確認合同無效。除本金可以返還外，對出資方已經(jīng)取得或者約定取得的利息應予收繳，對另一方則應處以相當于銀行利息的罰款。

　　5. 【答案】C

　　【解析】本題涉及合伙人的優(yōu)先購買權(quán)和承租人的優(yōu)先購買權(quán)問題。如果合伙人優(yōu)先購買權(quán)與承租人的優(yōu)先購買權(quán)發(fā)生沖突，基于物權(quán)產(chǎn)生的優(yōu)先購買權(quán)和債權(quán)產(chǎn)生的優(yōu)先購買權(quán)的原因不同，合伙人優(yōu)先購買權(quán)優(yōu)于承租人的優(yōu)先購買權(quán)，但本題中，合伙人的優(yōu)先購買權(quán)和承租人的優(yōu)先購買權(quán)不發(fā)生沖突，合伙人的優(yōu)先購買權(quán)存在于兩間上，承租人的優(yōu)先購買權(quán)存在于另外一間上，故應按照房屋的使用現(xiàn)狀分別賣給乙和丙。

　　6. 【答案】A

　　【解析】首先，明確甲的行為性質(zhì)，甲的行為屬于無因管理。其次，在無因管理之債中，管理人只就因故意或者重大過失造成本人損失承擔損害賠償責任。在本題中，甲的行為并無過錯，因此不承擔賠償責任。

　　7. 【答案】C

　　【解析】參見最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第3條。甲與丙的行為間接結(jié)合致?lián)p。

　　8. 【答案】C

　　【解析】根據(jù)《擔保法解釋》第30條第2款的規(guī)定，債權(quán)人與債務人對主合同履行期限作了變動，未經(jīng)保證人書面同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。因此，作為保證人仍要在原來的保證期間內(nèi)承擔保證責任。本題中馬某是在保證期間內(nèi)提出請求的，因此，保證人要承擔保證責任。

　　9. 【答案】B

　　【解析】（1）《合同法》第17條規(guī)定，要約可以撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。本題中，甲公司是以新要約撤回原要約，故肯定B項。要約撤回后，乙公司無以承諾，故排除CD項。乙公司董事長未看到快件，不影響該快件的效力。

　?。?）《合同法》第18條規(guī)定，要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知書之前到達受要約人。從快件到達的時間來看，本題不存在撤銷要約的問題，故排除A。

　　10. 【答案】C

　　【解析】王某與手表廠之間的合同是已成立的合同，《合同法》第55條規(guī)定，有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：（1）具有撤銷權(quán)的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；（2）具有撤銷權(quán)的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。王某起訴時已超過1年，故選C項，排除AD項。手表廠顯然屬于故意，因此排除B項。

　　11. 【答案】C

　　【解析】參見《物權(quán)法》第199條。

　　12. 【答案】C

　　【解析】根據(jù)已知的條件，甲、乙雙方的履行有先后順序關(guān)系，因此排除A項。不安抗辯權(quán)是法律賦予先履行義務人的權(quán)利，乙方是后履行義務人，因此排除B項。先履行抗辯權(quán)是后履行義務人針對先履行義務人先期違約的抗辯，從已知的條件判斷，乙方拒絕支付貨款，有理有據(jù)，符合《合同法》第67條的規(guī)定，因此選擇C項，排除D項。乙方行使先履行抗辯權(quán)，不影響再追究甲方違約責任的權(quán)利。

　　13. 【答案】A

　　【解析】債權(quán)讓與只要雙方達成讓與合意，該債權(quán)讓與就發(fā)生效力，故A選項正確。債權(quán)人負有通知債務人債權(quán)讓與的義務，但該通知僅對債務人發(fā)生效力，其未經(jīng)通知的，對債務人不發(fā)生效力，而對債權(quán)讓與的生效不具有意義，故B選項錯誤。債權(quán)讓與無須經(jīng)債務人同意，故CD選項錯誤。

　　14. 【答案】D

　　【解析】本題涉及一物二賣及預期違約問題。甲與乙之間的買賣合同是有效的，應無疑問。但在將房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓之前，甲仍為該房屋的所有權(quán)人，故甲仍可與丙簽訂買賣合同，甲與丙之間的買賣合同也是有效的。甲將房屋的產(chǎn)權(quán)過戶于丙后，其行為對與乙的合同而言，構(gòu)成預期違約。故乙可向甲主張預期違約的責任。

　　15. 【答案】B

　　【解析】依《合同法》第140條的規(guī)定，標的物在訂立合同之前已為買受人占有的，合同生效的時間為交付時間。本題中，耕牛在5月10日就為吳某占有，故5月14日雙方達成買賣合同的時間，就為該牛的交付時間。同時依據(jù)合同法，交付之前的風險由賣方承擔，交付之后的風險由買方承擔的規(guī)則，該牛被雷擊死的風險應由吳某承擔。吳某承擔損失不是基于他是所有權(quán)人，而是基于該牛已經(jīng)交付吳某占有，故B選項正確，A選項錯誤。CD選項當然錯誤。

　　16. 【答案】A

　　【解析】《合同法》第268條規(guī)定，定作人可以隨時解除承攬合同，造成承攬人損失的，應當賠償損失。故肯定A項，排除B項。合同法對承攬合同的形式未提出特殊要求。故排除C項?！逗贤ā返?54條規(guī)定，承攬人可以將其承攬的輔助工作交由第三人完成。承攬人將其承攬的輔助工作交由第三人完成的，應當就該第三人完成的工作成果向定作人負責。故排除D項。

　　17. 【答案】C

　　【解析】委托人既可以委托人的名義處理委托事務，也可以受托人自己的名義完成委托事務，故排除AB項。委托人委托受托人完成的事務，可以是事實行為，故肯定C項。受托人可以為自然人，也可以為法人（如技術(shù)中介機構(gòu)），故排除D項。

　　18. 【答案】B

　　【解析】本題涉及合同解除權(quán)和損害賠償請求權(quán)問題。依《合同法》第231條的規(guī)定，因不可歸責于承租人的事由，致使租賃物部分或者全部毀損、滅失的，承租人可以要求減少租金或者不支付租金；因租賃物部分或者全部毀損、滅失，致使根本不能實現(xiàn)合同目的的，承租人可以解除合同。本題中，租賃物房屋因不可抗力毀損滅失，承租人的合同目的已不能實現(xiàn)，故承租人可以解除合同，但對于承租人在租賃期間因房屋倒塌造成的損失，承租人不享有賠償請求權(quán)，因為，該損失是由于不可抗力造成的，出租人享有免責權(quán)，故B選項正確，其他選項錯誤。

　　19. 【答案】B

　　【解析】參見《著作權(quán)法實施條例》第9條。

　　20. 【答案】B

　　【解析】《商標法》第29條規(guī)定：“兩個或者兩個以上的商標注冊申請人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標申請注冊的，初步審定并公告申請在先的商標；同一天申請的，初步審定并公告使用在先的商標，駁回他人的申請，不予公告?！庇纱?，商標局應初步審定并公告申請在先的商標?！渡虡朔▽嵤l例》第18條規(guī)定：“商標注冊的申請日期，以商標局收到申請文件的日期為準。”

　　41. 【答案】C

　　【解析】參見《民訴意見》第193條。

　　42. 【答案】D

　　【解析】參見《民事訴訟法》第140條。

　　43. 【答案】C

　　【解析】根據(jù)《民訴意見》第263條和《執(zhí)行工作若干規(guī)定》第102條，應由委托人民法院作出裁定。

　　44. 【答案】B

　　【解析】B項錯誤在于太籠統(tǒng)，依《民訴證據(jù)規(guī)定》第4條，建筑物或其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟，由所有人或管理人就其無過錯承擔舉證責任。

　　45. 【答案】B

　　【解析】參見《民事訴訟法》第92、93、94條和《民訴意見》第102條。A項正確表述：人民法院對抵押物，留置物可以采取保全措施，但抵押權(quán)人、留置權(quán)人有優(yōu)先受償權(quán)。C項訴前財產(chǎn)保全，法院應當應當責令申請人提供擔保，而不是“可以”，D項將把“可以責令申請人提供擔保”表述為“應當”了。

　　46. 【答案】D

　　【解析】根據(jù)《民事訴訟法》第143條，對簡單的民事案件，原告可以口頭起訴。當事人雙方可以同時到基層人民法院或者它派出的法庭，請求解決糾紛。基層人民法院或者它派出的法庭可以當即審理，也可以另定日期審理。可見AC正確；根據(jù)《民事訴訟法》第145條，簡單的民事案件由審判員一人獨任審理，并不受本法第122條、第124條、第127條規(guī)定的限制?？梢夿正確。

　　47. 【答案】C

　　【解析】《民訴意見》第185條明確規(guī)定，一審判決不準離婚的案件，上訴后，第二審人民法院認為應該判決離婚的，可以根據(jù)當事人自愿的原則，就子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割問題一并調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審。

　　48. 【答案】D

　　【解析】本題考查仲裁協(xié)議的效力?！吨俨梅ā返?8條規(guī)定，仲裁協(xié)議沒有約定仲裁事項或仲裁委員會的無效。在仲裁協(xié)議無效的情況下，法院應裁定本院具有管轄權(quán)。

　　49. 【答案】A

　　【解析】本題考查仲裁的范圍。根據(jù)《仲裁法》第3條，下列糾紛不能仲裁：（1）婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承糾紛；（2）依法應當由行政機關(guān)處理的行政爭議。因此不能選仲裁來解決本案糾紛。

　　50. 【答案】D

　　【解析】本題考查仲裁中的時效問題。根據(jù)《仲裁法》第74條，法律對仲裁時效有規(guī)定的，適用該規(guī)定。法律對仲裁時效沒有規(guī)定的，適用訴訟時效的規(guī)定。因此本題已經(jīng)過了訴訟時效，當事人可以提起仲裁，但是請求無法獲得支持。