三、不定項選擇題

91．答案：C

解析：本題考查抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)的設(shè)立。《物權(quán)法》第187條規(guī)定：“以本法第一百八十條第一款第一項至第三項規(guī)定的財產(chǎn)或者第五項規(guī)定的正在建造的建筑物抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記。抵押權(quán)自登記時設(shè)立?！钡?80條規(guī)定：“債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列財產(chǎn)可以抵押：（一）建筑物和其他土地附著物；（二）建設(shè)用地使用權(quán)；（三）以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)；（四）生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通運(yùn)輸工具；（七）法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。抵押人可以將前款所列財產(chǎn)一并抵押?！北景钢校?dāng)事人以城市房地產(chǎn)作抵押，應(yīng)辦理登記手續(xù)，否則抵押權(quán)不生效。從題面看，只是簽訂抵押合同而未辦理抵押登記，因此無效?！段餀?quán)法》第212條規(guī)定：“質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)押財產(chǎn)時設(shè)立?！北绢}中李某將金器交給王某，質(zhì)權(quán)成立。注意：《物權(quán)法》對抵押合同與質(zhì)押合同生效的立法變化。

92．答案：ACD

解析：《公司法》第68條第1款規(guī)定：“國有獨(dú)資公司設(shè)立董事會，依照本法第四十七條、第六十七條的規(guī)定行使職權(quán)。董事每屆任期不得超過三年。董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表?！绷砀鶕?jù)《公司法》第47條規(guī)定，A、D表述正確，當(dāng)選；《公司法》第66條規(guī)定：“國有獨(dú)資公司章程由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定，或者由董事會制訂報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)?！备鶕?jù)該條規(guī)定，董事會可以制定公司章程，C項正確；《公司法》第68條第2款規(guī)定：“董事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派；但是，董事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生?！倍聲β毠ざ聸]有解聘權(quán)，B項錯誤。

93．答案：ABCD

解析：見《公司法》第147條。提示：（1）原《公司法》第57條第（3）項規(guī)定“擔(dān)任因經(jīng)營不善導(dǎo)致破產(chǎn)清算的?！薄豆痉ā沸抻喓髮ⅰ敖?jīng)營不善”刪去，只要是擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年的，都不能擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員。（2）《公司法》修訂后刪去“國家公務(wù)員不得兼任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理”。（原《公司法》第58條）。但是，根據(jù)《公務(wù)員法》第53條規(guī)定，公務(wù)員不得從事或者參與營利性活動，不得在企業(yè)或者其他營利性組織中兼任職務(wù)，所以公務(wù)員仍不能兼任公司董事、監(jiān)事、高級管理人員。

94．答案：CD

解析：《證券法》第131條規(guī)定：“證券公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員，應(yīng)當(dāng)正直誠實，品行良好，熟悉證券法律、行政法規(guī)，具有履行職責(zé)所需的經(jīng)營管理能力，并在任職前取得國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)的任職資格。有中華人民共和國公司法第一百四十七條規(guī)定的情形或者下列情形之一的，不得擔(dān)任證券公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：（一）因違法行為或者違紀(jì)行為被解除職務(wù)的證券交易所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的負(fù)責(zé)人或者證券公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員，自被解除職務(wù)之日起未逾五年；（二）因違法行為或者違紀(jì)行為被撤銷資格的律師、注冊會計師或者投資咨詢機(jī)構(gòu)、財務(wù)顧問機(jī)構(gòu)、資信評級機(jī)構(gòu)、資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)、驗證機(jī)構(gòu)的專業(yè)人員，自被撤銷資格之日起未逾五年?！钡?32條規(guī)定：“因違法行為或者違紀(jì)行為被開除的證券交易所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)、證券公司的從業(yè)人員和被開除的國家機(jī)關(guān)工作人員，不得招聘為證券公司的從業(yè)人員?！钡?33條規(guī)定：“國家機(jī)關(guān)工作人員和法律、行政法規(guī)規(guī)定的禁止在公司中兼職的其他人員，不得在證券公司中兼任職務(wù)。”據(jù)此，C、D符合法律規(guī)定的任職資格。

（一）

95．答案：ABD

解析：《合同法》第73條規(guī)定：“因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)?！薄逗贤ń忉?一)》第11條規(guī)定：“債權(quán)人依照合同法第七十三條的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：(一)債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法；(二)債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害；(三)債務(wù)人的債權(quán)已到期；(四)債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)?！钡?4條規(guī)定：“債權(quán)人依照合同法第七十三條的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟的，由被告住所地人民法院管轄?！备鶕?jù)上述三條之規(guī)定，A、B、D三項符合題意。

96．答案：BCD

解析：先訴抗辯權(quán)的前提條件是：保證人承擔(dān)的是一般責(zé)任保證。根據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定，當(dāng)事人之間沒有明確約定保證人承擔(dān)一般保證責(zé)任的，視為承擔(dān)連帶保證責(zé)任，保證人僅以在主合同上簽名的方式承擔(dān)保證責(zé)任的，應(yīng)該視為承擔(dān)的是連帶保證責(zé)任，所以C中保證人不能行使先訴抗辯權(quán)。此外，我們要注意保證人承擔(dān)一般保證責(zé)任的情況中，幾個例外情況下保證人也不得行使先訴抗辯權(quán)：債務(wù)人住所變更致使債權(quán)人行使債務(wù)發(fā)生重大困難的；法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；保證人以書面形式放棄先訴抗辯權(quán)的。所以，D中是不可以行使先訴抗辯權(quán)的。

97．答案：ABD

解析：仲裁裁決依法作出后即具有強(qiáng)制執(zhí)行的法律效力，如果義務(wù)人不履行仲裁裁決所確定的義務(wù)，權(quán)利人可以向被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行財產(chǎn)所在地人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。在執(zhí)行程序中，被執(zhí)行人則可以申請不予執(zhí)行。仲裁裁決的不予執(zhí)行，即對于符合法定不予執(zhí)行情形的仲裁裁決，人民法院基于被申請執(zhí)行人的申請，依法組成合議庭進(jìn)行審查核實后，裁定不予執(zhí)行仲裁裁決的法律制度。由此可見，仲裁裁決作出后，該仲裁裁決不具有正當(dāng)性時，依據(jù)仲裁裁決享有權(quán)利的當(dāng)事人只有一項權(quán)利，即申請撤銷該仲裁裁決的權(quán)利；而依據(jù)仲裁裁決需要履行義務(wù)的當(dāng)事人則有兩項權(quán)利，一是申請撤銷該仲裁裁決的權(quán)利，二是在執(zhí)行程序開始之后，尚未結(jié)束之前，申請不予執(zhí)行該仲裁裁決的權(quán)利。但是，根據(jù)《仲裁法》第63條的規(guī)定，被執(zhí)行人在執(zhí)行程序中申請法院不予執(zhí)行國內(nèi)仲裁裁決必須有證據(jù)證明該仲裁裁決出現(xiàn)民事訴訟法第217條第2款規(guī)定的下列情形之一：(1)當(dāng)事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達(dá)成書面仲裁協(xié)議的；(2)裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機(jī)構(gòu)無權(quán)仲裁的；（3）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的；(4)認(rèn)定事實的主要證據(jù)不足的；(5)適用法律確有錯誤的；(6)仲裁員在仲裁該案時有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為的。因此，選項A、B、D是正確的。

98．答案：CD

解析：《民事訴訟法》第217條明確規(guī)定了仲裁裁決不予執(zhí)行的情況，只有C、D兩項符合。注意A項，合同無效并不一定意味著仲裁條款無效，因為仲裁條款有相對的獨(dú)立性。另外，根據(jù)《仲裁法》第64條規(guī)定，一方當(dāng)事人申請執(zhí)行仲裁裁決，另一方申請撤銷的，法院應(yīng)中止執(zhí)行，而不是不予執(zhí)行，所以B項錯誤。

99．答案：B

解析：仲裁實行一裁終局的制度，即仲裁裁決一經(jīng)作出，立即產(chǎn)生與生效判決相同的法律效力，如果該仲裁裁決的作出不具有正當(dāng)性，存在法律規(guī)定的可撤銷或者不予執(zhí)行的情形，則必然損害仲裁的權(quán)威以及當(dāng)事人的合法權(quán)益，而仲裁制度中又沒有類似于民事訴訟中的法院體系內(nèi)部的審級制度與審判監(jiān)督制度，因此，只能由法院進(jìn)行外部司法監(jiān)督，具體體現(xiàn)在兩個制度，即仲裁裁決的撤銷與不予執(zhí)行。仲裁裁決的撤銷，是指對于符合法定應(yīng)予撤銷情形的仲裁裁決，人民法院基于當(dāng)事人的申請，組成合議庭經(jīng)過審查核實后，裁定撤銷仲裁裁決的法律制度?？梢?，撤銷仲裁裁決是人民法院對仲裁裁決進(jìn)行被動司法監(jiān)督的體現(xiàn)，即人民法院不能主動撤銷仲裁裁決，只能基于當(dāng)事人的申請撤銷仲裁裁決。根據(jù)《仲裁法》第58條的規(guī)定，當(dāng)事人提出證據(jù)證明裁決有法定情形之一的，可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷仲裁裁決。因此，選項B是正確的。

100．答案：BD

解析：《仲裁法》第28條規(guī)定：“當(dāng)事人申請財產(chǎn)保全的，仲裁委員會應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的申請依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定提交人民法院?！钡?6條規(guī)定：“當(dāng)事人申請證據(jù)保全的，仲裁委員會應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的申請?zhí)峤蛔C據(jù)所在地的基層人民法院。”第62條規(guī)定：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行裁決。一方當(dāng)事人不履行的，另一方當(dāng)事人可以依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行?！倍罁?jù)《仲裁法》第51條的規(guī)定：“當(dāng)事人自愿調(diào)解的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)調(diào)解?！奔床恍杼嵴埲嗣穹ㄔ哼M(jìn)行。