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    國家司法考試法理學復習脈絡

    來源:233網校 2010年12月19日
      二、從法創(chuàng)制到法實施 
      法律從哪里來,法律如何從書本上的法(law in book)演變?yōu)樯钪械姆ǎ╨aw in action),法律人在操作運用法律裁判案件時是如何思考和推論的,這在法理學上表現為法律的運行論,它是法理學考核的第二條主線。 
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      1.立法:比火藥更偉大的發(fā)明 
     ?。?)立法是社會資源的第一次分配。  考試大論壇
      (2)立法是制定、修改、廢止法律規(guī)范的活動。 
      (3)立法權是最重要、最核心的國家權力。 
      2.立法體制:一元多層次 
      (1)中央立法:全國人大及其常委會、國務院及其各部委、中央軍委(2)地方立法:普通地方(人大、常委、政府),民族地方(區(qū)、州、縣人大),特別行政區(qū)(香港、澳門立法會) 
      3.立法原則
     ?。?)合憲與合法原則 
      (2)實事求是、從實際出發(fā)原則 
      (3)民主立法原則:立法主體民主與立法程序民主 
     ?。?)原則性與靈活性相結合原則 
      經典案例:美國二十世紀禁酒令
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      1.執(zhí)法 
      (1)執(zhí)法:國家行政管理活動。 
      (2)執(zhí)法的原則:依法行政、講求效能、公平合理 
      2.司法 
     ?。?)司法:也叫法的適用,是司法機關裁判糾紛的專業(yè)活動。 
     ?。?)司法的原則:司法公正、司法平等、司法合法、司法獨立3.法律監(jiān)督(1)國家法律監(jiān)督:權力機關監(jiān)督、行政機關監(jiān)督、司法機關的監(jiān)督 
      (3)社會法律監(jiān)督:中共監(jiān)督、民主黨派、社會團體監(jiān)督、公民監(jiān)督、法律職業(yè)監(jiān)督、新聞輿論監(jiān)督 
      經典案例:中國延安黃碟案和日本大津事件 
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      1.法律解釋 
      (1)法律解釋的特點:法律解釋的對象是法律規(guī)定;法律解釋是與具體案件相關的,解釋是跟特定案件相關聯的;法律解釋具有一定的價值取向性,法律解釋的過程是一個價值判斷、價值選擇的過程;法律解釋受解釋學循環(huán)的制約,是一個在局部和整體之間往返流轉的過程。
      (2)法律解釋的方法:文義解釋、立法者目的解釋、歷史解釋、比較解釋、體系解釋、客觀目的解釋。 
     ?。?)當代中國的法律解釋體制:立法解釋、司法解釋、行政解釋、地方解釋。 
      2.法律推理
     ?。?)法律推理的特點:法律推理以法律理由為基礎;法律推理要受現行法律的約束;法律推理是一種尋求正當性證明的推理。 
     ?。?)法律推理的基本方法A.演繹推理:主要表現為三段論推理,法律規(guī)范和案件事實是法官在審理案件進行法律推理時的兩個已知的前提,法官必須根據這兩個前提才能作出判決或裁定(結論)。 
      B.歸納推理:從特殊到一般 
      C.類比推理:也叫類推適用。一個規(guī)則適用于甲案件,而甲案件和乙案件存在實質相似,則該規(guī)則也適用于乙案件。 
      D.設證推理:從所有能夠解釋事實的假設中優(yōu)先選擇一個假設的推論。 
      3.法律論證 
      (1)法律決定需要理由和論證
     ?。?)法律論證是一種正當性論證而非真理性論證  考試大-中國教育考試門戶網站(www.Examda。com)
     ?。?)法律論證要遵循法律方法和邏輯規(guī)則經典案例:中國臺北地方法院柳宗元名譽侵權案
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