一、公司設(shè)立的概念與設(shè)立方式

　　（一）公司設(shè)立的概念

　　公司設(shè)立---是指公司設(shè)立人依照法定的條件和程序，為組建公司并取得法人資格而必須采取和完成的法律行為。公司設(shè)立不同于公司的設(shè)立登記，后者僅是公司設(shè)立行為的最后階段；公司設(shè)立也不同于公司成立，后者不是一種法律行為，而是設(shè)立人取得公司法人資格的一種事實狀態(tài)或設(shè)立人設(shè)立公司行為的法律后果。所以，公司設(shè)立的實質(zhì)是一種法律行為，屬于法律行為中的多方法律行為，但一人有限責任公司和國有獨資公司的設(shè)立行為屬于單方法律行為。

　　公司設(shè)立行為屬于法律行為的一種，其成立要件、效力要件除了需要受民商事基本法如民法典、商法典的規(guī)制外，主要受《公司法》的規(guī)制。

　　（二）公司設(shè)立的立法體例與立法主旨來源：考試大的美女編輯們

　　從公司發(fā)展史考察，公司設(shè)立的立法體例大體經(jīng)歷了從自由設(shè)立主義、特許主義到核準主義、準則主義、嚴格準則主義的過程。

　　我國《公司法》在修改前對設(shè)立有限責任公司基本上采準則主義，對設(shè)立股份有限公司則采核準主義。這是《公司法》于1993年制定時基于當時的社會經(jīng)濟背景采取的防止濫設(shè)公司的政策，其初衷是為了避免濫設(shè)公司導致社會經(jīng)濟秩序混亂。這在當時的立法背景下是可以理解的。但是，經(jīng)過10多年的發(fā)展，再采此種公司設(shè)立的立法例就顯然不合時宜了。嚴格的準則主義和核準主義盡管可以預防少數(shù)違法者的行為，但卻為多數(shù)投資者設(shè)立公司帶來了不便，不利于鼓勵交易，不利于社會經(jīng)濟的發(fā)展，也不符合市場經(jīng)濟要求的自由企業(yè)制度。而且，以防止公司濫設(shè)作為公司法的立法主旨，必然會導致公司法中強行性規(guī)范增加，嚴重損害公司法的私法屬性，使得公司法的立法目的無法實現(xiàn)。所以，《公司法》修改以方便投資者設(shè)立公司的政策取代了防止濫設(shè)公司為主旨的立法政策，其最突出的體現(xiàn)就是對公司設(shè)立采準則主義和核準主義相結(jié)合，一般情況下實行準則主義，但公開發(fā)行股票的股份有限公司的設(shè)立要經(jīng)過證監(jiān)會核準。

　　不僅如此，在公司設(shè)立的條件、方式、程序等方面也充分體現(xiàn)了自由設(shè)立公司和方便設(shè)立公司的立法主旨。例如：

　?。?）降低了公司注冊資本最低限額，有限責任公司的注冊資本由原來的10萬元、30萬元和50萬元降為3萬元，股份有限公司的注冊資本由原來的1000萬元降為500萬元；

　?。?）允許設(shè)立一人有限公司；

　?。?）減少了公司設(shè)立條件中不必要的限制性內(nèi)容，允許有限責任公司股東、股份有限公司發(fā)起人分期繳納出資；等等。

　　（三）公司設(shè)立方式來源：考試大的美女編輯們

　　公司設(shè)立的方式基本為兩種，即發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立。

　　1、發(fā)起設(shè)立---又稱“同時設(shè)立”、“單純設(shè)立”等，是指公司的全部股份或首期發(fā)行的股份由發(fā)起人自行認購而設(shè)立公司的方式。有限責任公司只能采取發(fā)起設(shè)立的方式，由全體股東出資設(shè)立。股份有限公司也可以采用發(fā)起設(shè)立的方式。我國《公司法》第78條明確規(guī)定，股份有限公司可采取發(fā)起設(shè)立的方式，也可以采取募集設(shè)立的方式。發(fā)起設(shè)立在程序上較為簡便。

　　2、募集設(shè)立---又稱“漸次設(shè)立”或“復雜設(shè)立”，是指發(fā)起人只認購公司股份或首期發(fā)行股份的一部分，其余部分對外募集而設(shè)立公司的方式。我國《公司法》第78條第3款規(guī)定：“募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設(shè)立公司?！彼?，募集設(shè)立既可以是通過向社會公開發(fā)行股票的方式設(shè)立，也可以是不發(fā)行股票而只向特定對象募集而設(shè)立。這種方式只為股份有限公司設(shè)立之方式。由于募集設(shè)立的股份有限公司資本規(guī)模較大，涉及眾多投資者的利益，故各國公司法均對其設(shè)立程序嚴格限制。如為防止發(fā)起人完全憑借他人資本設(shè)立公司，損害一般投資者的利益，各國大都規(guī)定了發(fā)起人認購的股份在公司股本總數(shù)中應(yīng)占的比例。我國規(guī)定的比例是35％。

　　（四）公司設(shè)立登記采集者退散

　　公司設(shè)立登記---是指公司設(shè)立人按法定程序向公司登記機關(guān)申請，經(jīng)公司登記機關(guān)審核并記錄在案，以供公眾查閱的行為。設(shè)置公司設(shè)立登記制度，旨在鞏固公司信譽并保障社會交易的安全。在我國，公司進行設(shè)立登記，應(yīng)向各級工商行政管理機關(guān)提出申請，并應(yīng)遵守《公司登記管理條例》的有關(guān)規(guī)定。

　　1、公司名稱預先核準。根據(jù)《公司登記管理條例》第17條的規(guī)定，設(shè)立公司應(yīng)當向公司登記機關(guān)申請公司名稱的預先核準。（其中，法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定設(shè)立公司必須報經(jīng)批準，或者公司經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定在登記前須經(jīng)批準的項目，應(yīng)當在報送批準前辦理公司名稱預先核準，并以公司登記機關(guān)核準的公司名稱報送批準。）

　　設(shè)立有限責任公司，應(yīng)當由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關(guān)申請名稱預先核準；設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當由全體發(fā)起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關(guān)申請名稱預先核準。申請名稱預先核準，應(yīng)當提交下列文件：

　　（1）有限責任公司的全體股東或者股份有限公司的全體發(fā)起人簽署的公司名稱預先核準申請書；來源：www.examda.com

　?。?）全體股東或者發(fā)起人指定代表或者共同委托代理人的證明；

　　（3）國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。

　　預先核準的公司名稱保留期為6個月。預先核準的公司名稱在保留期內(nèi)不得用于從事經(jīng)營活動，不得轉(zhuǎn)讓。

　　2、公司設(shè)立登記程序。公司設(shè)立人首先應(yīng)當向其所在地工商行政管理機關(guān)提出申請。

　?。?）設(shè)立有限責任公司應(yīng)由全體股東指定的代表或共同委托的代理人作為申請人；來源：考試大的美女編輯們

　?。?）設(shè)立國有獨資公司應(yīng)由國家授權(quán)投資機構(gòu)或國家授權(quán)的部門作為申請人；

　?。?）設(shè)立股份有限公司應(yīng)由董事會作為申請人。

　　申請設(shè)立有限責任公司應(yīng)向公司登記機關(guān)提交下列文件：

　?。?）公司法定代表人簽署的設(shè)立登記申請書；

　　（2）全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明；

　?。?）公司章程；

　　（4）依法設(shè)立的驗資機構(gòu)出具的驗資證明，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外；www.Ｅxamda.CoM考試就到考試大

　　（5）股東首次出資是非貨幣財產(chǎn)的，應(yīng)當在公司設(shè)立登記時提交已辦理其財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件；

　?。?）股東的主體資格證明或者自然人身份證明；

　?。?）載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的姓名、住所的文件以及有關(guān)委派、選舉或者聘用的證明；

　　（8）公司法定代表人任職文件和身份證明；

　　（9）企業(yè)名稱預先核準通知書；

　　（10）公司住所證明；

　　（11）國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件（《公司登記管理條例》第20條）。