A. 甲公司的反訴在主體、管轄和牽連關(guān)系上都是符合反訴條件的
B. 該反訴應(yīng)該在答辯期屆滿之前提出
C. 若該反訴合法，則人民法院不得就此反訴指定舉證期限
D. 該反訴已經(jīng)超過了訴訟時效，法院應(yīng)依法裁定不予受理
參考答案:A 系統(tǒng)解析:根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事證據(jù)的若干規(guī)定》(以下簡稱《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》)第34條的規(guī)定，反訴應(yīng)在舉證期限屆滿前提出，B項錯誤。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用(關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定)中有關(guān)舉證時限規(guī)定的通知》(以下簡稱《民事證據(jù)規(guī)定通知》)第7條，當(dāng)事人在一審過程中依法提起反訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件情況重新指定舉證期限，C項錯誤。對于超過訴訟時效的反訴不屬于不予受理的情形，故D項也錯誤。
12 甲對乙提起財產(chǎn)損害賠償之訴，一審法院判決甲勝訴。乙不服，提出上訴。二審法院發(fā)現(xiàn)丙是必須參加訴訟的共同訴訟人，便追加其參加訴訟。但丙既不參加訴訟，也不表示放棄牧利。在此情況下，二審法院應(yīng)如何處理?
A. 仍將其列為二審的當(dāng)事人，依法作出判決
B. 仍將其列為二審的當(dāng)事人，可以缺席判決
C. 不能將其列為二審的當(dāng)事人，但可直接根據(jù)上訴人的請求作出判決
D. 不能將其列為二審的當(dāng)事人，可以裁定撤銷原判決、發(fā)回原審法院重審
參考答案:D 系統(tǒng)解析:依據(jù)《民事訴訟法意見》第183條的規(guī)定：“必須參加訴訟的當(dāng)事人在第一審中未參加訴訟，第_C.--審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則予以調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審。發(fā)回重審的裁定書不列應(yīng)當(dāng)追加的當(dāng)事人。”根據(jù)民事：斥訟法的原理，在構(gòu)成必要共同訴訟人的情況下.人民法院必須合并審理。共同訴訟人如不參加訴訟，就會影響案件事實的查明。本案中丙是必要共同訴訟人，在其不參加訴訟又不表示放棄權(quán)利的情況下，為了保證其上訴權(quán)，不應(yīng)直接追加當(dāng)事人，應(yīng)根據(jù)《民事訴訟法意見》第183條的規(guī)定，裁定撤銷原判，發(fā)回重審。所以，本題答案為D項。
13 許某訴田某侵權(quán)一案經(jīng)由甲縣人民法院一審，乙市中級人民法院二審審理終結(jié)。后田某提出確實證據(jù)，證明原判決錯誤，遂向丙省高級人民法院申請再審，丙省高級人民法院決定提起再審。下列哪一說法是錯誤的?
A. 丙省高級人民法院應(yīng)當(dāng)裁定中止原判決的執(zhí)行
B. 只能適用二審程序，作出的判決為終審判決
C. 只能在田某申請再審請求范圍內(nèi)進(jìn)行審理
D. 如果在審查再審申請過程中，許某也申請再審，人民法院應(yīng)當(dāng)將其列為申請再審人
參考答案:C 系統(tǒng)解析:根據(jù)《民事訴訟法》第207條的規(guī)定：“人民法院按照審判監(jiān)督程序再審的案件，發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的，按照第一審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定，當(dāng)事人可以上訴;發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的，按照第二審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定，是發(fā)生法律效力的判決、裁定;上級人民法院按照審判監(jiān)督程序提審的，按照第二審程序?qū)徖恚鞯呐袥Q、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定。人民法院審理再審案件，應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭?！北景笧槎弻徖斫K結(jié)，則B項正確。根據(jù)《民事訴訟法》第206條的規(guī)定：‘按照審判監(jiān)督程序決定再審的案件，裁定中止原判決、裁定、調(diào)解書的執(zhí)行，但追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用、勞動報酬等案件，可以不中止執(zhí)行?！盇項正確。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用(中華人民共和國民事訴訟法)審判監(jiān)督程序若干問題的解釋》(以下簡稱《審判監(jiān)督程序解釋》)第33條的規(guī)定：“人民法院應(yīng)當(dāng)在具體的再審請求范圍內(nèi)或在抗訴支持當(dāng)事人請求的范圍內(nèi)審理再審案件。當(dāng)事人超出原審范圍增加、變更訴訟請求的，不屬于再審審理范圍。但涉及國家利益、社會公共利益，或者當(dāng)事人在原審訴訟中已經(jīng)依法要求增加、變更訴訟請求，原審未予審理且客觀上不能形成其他訴訟的除外。經(jīng)再審裁定撤銷原判決，發(fā)回重審后，當(dāng)事人增加訴訟請求的，人民法院依照民事訴訟法第126條的規(guī)定處理?！盋項不正確，依題意當(dāng)選，根據(jù)《審判監(jiān)督程序解釋》第22條的規(guī)定：“在審查再審申請過程中，對方當(dāng)事人也申請再審的，人民法院應(yīng)當(dāng)將其列為申請再審人，對其提出的再審申請一并審查?！盌項正確。
14 王某與張某簽訂了一份書面合同，約定由王某在簽約后第三天借給張某2rYY元，張某于半年后償還該2萬元并支付10%的利息，該行為屬于何種民事法律行為?
A. 處分民事法律行為
B. 共同民事法律行為，
C. 諾成民事法律行為
D. 實踐民事法律行為
參考答案:D 系統(tǒng)解析:D。本題考查民事法律行為的分類。處分行為是直接發(fā)生財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移或消滅效果的行為，無須義務(wù)人的輔助，處分行為一成立，效力即發(fā)生。負(fù)擔(dān)行為是發(fā)生給付義務(wù)效果的行為;需另一方履行行為權(quán)利才能實現(xiàn)。本題中王某將2萬元交付張某，張某要支付相應(yīng)利息，由此可看出為負(fù)擔(dān)行為。共同民事法律行為是多方當(dāng)事人平行的意思表示一致而成立的法律行為，如股東協(xié)議。它與雙方法律行為的不同點在于，雙方法律行為雖也是達(dá)成一致，但是意思內(nèi)容卻相對應(yīng)。如一方要物付錢，另一方是交物收錢，本題應(yīng)是雙方法律行為。故B項錯誤。根據(jù)民事法律行為在意思表示以外，是否以標(biāo)的物的交付為成立要件，將民事法律行為分為諾成和實踐性民事法律行為。諾成性民事法律行為是當(dāng)事人雙方意思表示一致即可成立的行為，而實踐性民事法律行為還要完成標(biāo)的物的交付。我國法律規(guī)定借款合同屬于實踐民事法律行為，故C項錯誤，D項正確。
15 小白與慶翔旅行社簽訂合同，約定小 白參加慶翔旅行社組織的旅游團(tuán)赴武夷山旅游。旅游出發(fā)前15日，小白因出差通知慶翔旅 行社，由小黑替代跟團(tuán)旅游。旅游行程一半，慶 翔旅行社不顧小黑反對，將其旅游業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)給大方旅行社。大療旅行社組織游客參觀某森林公園，該公園所屬觀光小火車司機(jī)操作失誤致 火車脫軌，小黑遭受重大損害。則下列表述錯 誤的是：
A. 即使慶翔旅行社不同意，小白仍有權(quán)將 旅游合同轉(zhuǎn)讓給小黑
B. 小黑有權(quán)請求慶翔旅行社和大方旅行 社承擔(dān)連帶責(zé)任
C. 小黑有權(quán)請求某森林公園承擔(dān)賠償責(zé)任
D. 小黑有權(quán)請求小火車司機(jī)承擔(dān)賠償責(zé)任
參考答案:D 系統(tǒng)解析:依最高人民法院《關(guān)于審理旅游糾紛案件適用法律問題的解釋》第1 1條第1款的規(guī)定，除合同性質(zhì)不宜轉(zhuǎn)讓或者合同另有約定之外，在旅游行程開始前的合理期間內(nèi)，旅游者將其在旅游合同中的權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人，請求確認(rèn)轉(zhuǎn)讓合同效力的，人民法院應(yīng)予支持。故A選項正確。依該規(guī)定第10條第2款的規(guī)定，旅游經(jīng)營者擅自將其旅游業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給其他旅游經(jīng)營者，旅游者在旅游過程中遭受損害請求與其簽訂旅游合同的旅游經(jīng)營者和實際提供旅游服務(wù)的旅游經(jīng)營者承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。故B選項正確。 依該規(guī)定第7條第l款的規(guī)定，旅游經(jīng)營者、旅游輔助服務(wù)者未盡到安全保障義務(wù)，造成旅游者人身損害、財產(chǎn)損失，旅游者請求旅游經(jīng)營者、旅游輔助服務(wù)者承擔(dān)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。在本題中，森林公園作為旅游輔助服務(wù)者，未盡安全保障義務(wù)致游客小黑遭受重大損害，小黑有權(quán)請求森林公園承擔(dān)賠償責(zé)任，放C選項正確?！肚謾?quán)責(zé)任法》第34條第l款的規(guī)定：用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。本題中司機(jī)在履行職務(wù)過程中致他人損害的，由森林公園對外承擔(dān)責(zé)任，司機(jī)無需對外承擔(dān)賠償責(zé)任，故D選項錯誤。
16 萬里雜貨店為一普通合伙企業(yè)，合伙人是王大、趙二和馮三。2007年6月，該合伙企業(yè)向銀行借款10萬元，3個月后到期。2007年7 月，李四加入該企業(yè)，在合伙協(xié)議中明確約定他不對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。2007年8月，趙二和馮三在出差途中遭遇車禍，趙二發(fā)生嚴(yán)重腦震蕩，被認(rèn)定為無民事行為能力人，馮三死亡。2007年9月，銀行向合伙企業(yè)提出償債請求。對本案下列哪一敘述是正確的?
A. 銀行可以直接請求王大承擔(dān)全部清償責(zé)任
B. 銀行如請求李四償還債務(wù)，李四可依據(jù)事先約定加以拒絕
C. 其他合伙人未能一致同意趙二為有限合伙人的，趙二只能退伙
D. 馮三的繼承人馮小三因為只有6歲，所以不能繼受合伙人資格，只能向其退還財產(chǎn)份額
參考答案:C 系統(tǒng)解析:根據(jù)《合伙企業(yè)法》第38條的規(guī)定：“合伙企業(yè)對箕債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進(jìn)行清償?！盇項錯誤。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第44 條的規(guī)定：“入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利.承擔(dān)同等責(zé)任。入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任?！盉項錯誤。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第48條第2 款的規(guī)定：合伙人被依法認(rèn)定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。c項正確。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第50條第3款的規(guī)定：合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)將被繼承合伙人的財產(chǎn)份額退還該繼承人。D錯誤。
17 委托與代理的關(guān)系中，下列說法正確的是：
A. 有委托必有代理，而代理必基于委托授權(quán)
B. 委托是基礎(chǔ)關(guān)系而代理是單方授權(quán)的結(jié)果
C. 委托關(guān)系是基于雙方合意產(chǎn)生，據(jù)此而授予的代理權(quán)須經(jīng)受托方同意方為有效
D. 基于委托合同而出具的授權(quán)委托書須由委托人和受托人簽名或者蓋章
參考答案:B 系統(tǒng)解析: B。本題考查委托和代理之間的關(guān)系。委托是產(chǎn)生代理的一個基礎(chǔ)關(guān)系，但是并非所有代理均基于委托產(chǎn)生，例如法定代理即不是基于委托而是基于法律規(guī)定產(chǎn)生，同時，委托合同不必然產(chǎn)生代理行為，受托事項如為非法律行為，如事實行為，受托人所為行為就不是代理行為，因此，代理必須為法律行為，而不能為事實行為，故A項錯誤。委托合同是雙方法律行為，須由委托方和受托方合意為之，但是，基于委托合同而進(jìn)行的授權(quán)行為則是單方法律行為即單方授權(quán)的結(jié)果，故B項正確。這就意味著，代理權(quán)的授予無須受托方同意，基于委托合同而出具的授權(quán)委托書自然僅須委托人而不需受托人簽名或者蓋章即為有效，故CD項錯誤。
18 萬昌集團(tuán)委托其辦公人員華子購買一批辦公用品，華子到大華商場購買時，正好商場舉行有獎銷售：規(guī)定購買商品500元可得獎券1張。華子共得到了8張獎券，他自己把這幾張獎券收了起來。后大華公司抽獎，華子所持8張獎券中的1張中了二等獎，可得手機(jī)一部。關(guān)于該手機(jī)的歸屬，下列說法正確的是：
A. 歸萬昌集團(tuán)所有
B. 歸萬昌集團(tuán)昕有，但應(yīng)給華子以適當(dāng)補(bǔ)償
C. 歸華子所有
D. 歸萬昌集團(tuán)與華子共有
參考答案:A 系統(tǒng)解析:依據(jù)《民法通則》第63 條的規(guī)定：“公民、法人可以通過代理人實施民事法律行為。代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任。依照法律規(guī)定或者按照雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實施的民事法律行為，不得代理?！北绢}中華予以萬昌集團(tuán)的名義實施代理行為，8 張獎券無論中獎與否應(yīng)歸萬昌集團(tuán)所有。因此，正確答案為A。
19 在民事訴訟中，法院對下列哪一事項只能由當(dāng)事人申請而作出處理?
A. 訴訟中裁定財產(chǎn)保全
B. 決定回避
C. 裁定移送管轄
D. 裁定先予執(zhí)行
參考答案:D 系統(tǒng)解析:根據(jù)《民事訴訟法》第100條的規(guī)定，人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當(dāng)事人其他損害的案件，根據(jù)對方當(dāng)事人的申請，可以裁定對其財產(chǎn)進(jìn)行保全、責(zé)令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為;當(dāng)事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施。人民法院采取保全措施，可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保，申請人不提供擔(dān)保的，裁定駁回申請。人民法院接受申請后，對情況緊急的，必須在48小時內(nèi)作出裁定;裁定采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。故A項不合題意。
回避的提出，可以是當(dāng)事人申請?zhí)岢觯部梢允菍徟腥藛T或其他人員主動自行提出。故B項不合題意。
《民事訴訟法》第36條規(guī)定，人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)的人民法院，受移送的人民法院應(yīng)當(dāng)受理。受移送的人民法院認(rèn)為受移送的案件依照規(guī)定不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)報請上級人民法院指定管轄，不得再自行移送。故C項不合題意。
《民事訴訟法》及司法解釋均未規(guī)定法院可以不經(jīng)當(dāng)事人的申請而依職權(quán)裁定先予執(zhí)行。因此，對于先予執(zhí)行，必須根據(jù)當(dāng)事人的申請，故D項符合題意，當(dāng)選。
20 根據(jù)《民事訴訟法》及相關(guān)法律規(guī)定，以下可以不公開審理但應(yīng)當(dāng)不公開質(zhì)證的案件是：
A. 離婚案件
B. 涉及個人隱私的案件
C. 涉及商業(yè)秘密的案件
D. 涉及國家秘密的案件
參考答案:C 系統(tǒng)解析:根據(jù)《民事訴訟法》第134條，“人民法院審理民事案件，除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行”。離婚案件，涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請不公開審理的，可以不公開審理。《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第48條規(guī)定，“涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私或者法律規(guī)定的其他應(yīng)當(dāng)保密的證據(jù)，不得在開庭時公開質(zhì)證”。因此，C選項當(dāng)選。
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