二、多項選擇題(每題4分,共題。每題至少有2項正確的答案,少選、多選不得分)
1、2002年5月8日,王某騎車回家經(jīng)過一工地時,掉入沒有設(shè)置明顯標(biāo)志和采取安全措施的坑中,造成骨折。王某于同年6月10日找到建設(shè)項目的發(fā)包人和承包人要求賠償,兩單位相互推諉。同年6月13日,王某前往法院起訴,突遭臺風(fēng)襲擊,中途返回。下列說法哪些是正確的?
A、本案訴訟時效期間于2003年6月10日屆滿
B、王某6月13日的行為引起訴訟時效中斷
C、發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任
D、承包人應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任
正確答案:A, D
考點:地面施工致人損害的特殊侵權(quán)行為
詳解:本題屬于地面施工包括在公共場所、道旁或者通道上挖坑、修繕安裝地下設(shè)施等?!睹穹ㄍ▌t》第125條規(guī)定:“在公共場所、道旁或者通道上挖坑、修繕安裝地下設(shè)施等,沒有設(shè)施明顯標(biāo)志和采取安全措施造成他人損害的,施工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任?!弊鳛槭┕と说陌l(fā)包人和承包人應(yīng)當(dāng)對受害人王某承擔(dān)民事責(zé)任。另外,對于身體受到傷害要求予以賠償?shù)那闆r,《民法通則》第136條規(guī)定了特別訴訟時效期間為一年。訴訟時效期間的起算本來應(yīng)當(dāng)自權(quán)利人知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受到侵害時起開始計算,但是本題中,權(quán)利人王某還存在時效期間中斷的法定事由。訴訟時效期間的中斷是指在訴訟時效進(jìn)行期間,因發(fā)生一定的法定事由,使已經(jīng)經(jīng)過的時效期間統(tǒng)歸無效,待時效期間中斷的事由消除后,訴訟時效期間重新計算。時效中斷的法定事由包括:提起訴訟或向有關(guān)機(jī)關(guān)要求保護(hù)、權(quán)利人向義務(wù)人等主張權(quán)利以及義務(wù)人允諾。本題中,王某于6月10日找到義務(wù)人主張權(quán)利,訴訟時效期間中斷。至于其于6月13日去法院起訴并在路上返回,因并未向有權(quán)機(jī)關(guān)提出權(quán)利保護(hù)的要求而不能發(fā)生訴訟時效期間中斷的法律效果。因此,本案的訴訟時效期間應(yīng)當(dāng)于2003年6月10日屆滿。
2、甲欠乙5000元,乙多次催促,甲拖延不還。后乙告甲必須在半個月內(nèi)還錢,否則起訴。甲立即將家中僅有的值錢物品九成新電冰箱和彩電各一臺以150元價格賣給知情的丙,被乙發(fā)現(xiàn)。下列說法哪些是正確的?
A、乙可書面通知甲、丙,撤銷該買賣合同
B、如乙發(fā)現(xiàn)之日為2000年5月1日,則自2001年5月2日起,乙不再享有撤銷權(quán)
C、如乙向法院起訴,應(yīng)以甲為被告,法院可以追加丙為第三人
D、如乙的撤銷權(quán)成立,則乙為此支付的律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)應(yīng)由甲、丙承擔(dān)
正確答案:B, C, D
考點:債的保全撤銷權(quán)
詳解:債權(quán)人的撤銷權(quán)是指債權(quán)人對于債務(wù)人所為的危害債權(quán)的行為,可請求法院予以撤銷的權(quán)利。我國《合同法》第74條規(guī)定:“因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn),對債權(quán)人造成損害的,債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn),對債權(quán)人造成損害,并且受讓人知道該情形的,債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為?!? 撤銷權(quán)的行使僅能由債權(quán)人以自己的名義通過訴訟的方式行使,因此債權(quán)人乙不能通過書面通知的行使就撤銷甲、丙之間的買賣合同?! 逗贤ā返?5條規(guī)定:“撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使?!币虼?,如乙發(fā)現(xiàn)之日為2000年5月1日,則自2001年5月2日起,乙不再享有撤銷權(quán)。因為我國民法通則規(guī)定,以年為單位的期間計算法,期間開始的當(dāng)天不算入,從次日開始計算?! 逗贤ń忉?一)》第24條規(guī)定:“債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟時只以債務(wù)人為被告,未將受益人或者受讓人列為第三人的,人民法院可以追加該受益人或者受讓人為第三人?!币虼?,答案C是正確的。 《合同法解釋(一)》第26條規(guī)定:“債權(quán)人行使撤銷權(quán)所支付的律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)等必要費(fèi)用,由債務(wù)人負(fù)擔(dān);第三人有過錯的,應(yīng)當(dāng)適當(dāng)分擔(dān)?!庇捎诘谌吮麑τ诩滓悦黠@不合理的低價處分財產(chǎn)是知情的,因此第三人有過錯,應(yīng)當(dāng)適當(dāng)對行使撤銷權(quán)的費(fèi)用
3、依我國法律規(guī)定,下列合同中可能發(fā)生留置權(quán)的有哪幾種?
A、保管合同
B、委托合同
C、加工承攬合同
D、行紀(jì)合同
正確答案:A, C, D
考點:留置權(quán)的適用情形
詳解:ACD?!稉?dān)保法》第84條1款規(guī)定:“因保管合同、運(yùn)輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權(quán),債務(wù)人不履行債務(wù)的,債權(quán)人有留置權(quán)?!绷硗?,《合同法》第422條規(guī)定:“行紀(jì)人完成或者部分完成委托事務(wù)的,委托人應(yīng)當(dāng)向其支付相應(yīng)的報酬。委托人逾期不支付報酬的,行紀(jì)人對委托物享有留置權(quán),但當(dāng)事人另有約定的除外。”可見,留置權(quán)的范圍依據(jù)現(xiàn)行法律主要限于以上幾種類型的合同?! ‘愖h:另外,《擔(dān)保法解釋》第109條規(guī)定:“債權(quán)人的債權(quán)已屆清償期,債權(quán)人對動產(chǎn)的占有與其債權(quán)的發(fā)生有牽連關(guān)系,債權(quán)人可以留置其所占有的動產(chǎn)”,可見該解釋已經(jīng)突破了上述的適用范圍。筆者認(rèn)為對于委托合同,受托人有可能在其債權(quán)已屆清償期時占有委托人的財產(chǎn),且其對委托人的債權(quán)與動產(chǎn)的占有有牽連關(guān)系。委托合同也有可能發(fā)生留置權(quán)。
4、下列關(guān)于贈與合同的表述哪些是正確的?
A、贈與合同是有名合同
B、贈與合同是單務(wù)合同
C、贈與合同是諾成合同
D、贈與合同是不要式合同
正確答案:A, B, C, D
考點:贈與合同的性質(zhì)與特征
詳解:我國《合同法》第185條明確規(guī)定了贈與合同是贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人,受贈人表示接受贈與的合同。因此,贈與合同是一種有名合同。在贈與合同中,受贈人并無對待給付義務(wù),僅贈與人負(fù)有交付贈與財產(chǎn)的義務(wù),故贈與合同為單務(wù)合同。贈與合同中,只要雙方當(dāng)事人意思表示一致,合同即成立,不以贈與人贈與物的交付為合同成立的要件。因此贈與合同為諾成合同。贈與合同不必采用書面或特殊形式。贈與合同可以采用口頭形式、書面形式等。贈與合同為非要式合同。
5、乙公司欠甲公司30萬元,同時甲公司須在2000年9月20日清償對乙公司的20萬元貨款。甲公司在同年9月18日與丙公司簽訂書面協(xié)議,轉(zhuǎn)讓其對乙公司的30萬元債權(quán)。同年9月24日,乙公司接到甲公司關(guān)于轉(zhuǎn)讓債權(quán)的通知后,便主張20萬元的抵銷權(quán)。下列說法哪些是正確的?
A、甲公司與丙公司之間的債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同于9月24日生效
B、乙公司接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后,即負(fù)有向丙公司清償30萬元的義務(wù)
C、乙公司于9月24日取得20萬元的抵銷權(quán)
D、丙公司可以就30萬元債務(wù)的清償,要求甲公司和乙公司承擔(dān)連帶責(zé)任
正確答案:B, C
考點:債權(quán)讓與
詳解:債權(quán)讓與是指不改變合同關(guān)系的內(nèi)容,債權(quán)人通過讓與合同將其債權(quán)移轉(zhuǎn)于第三人享有的現(xiàn)象。債權(quán)讓與合同是債權(quán)人與第三人的受讓人之間訂立的,債權(quán)讓與合同一經(jīng)雙方意思表示一致即成立,如無違反法律強(qiáng)制性規(guī)定就生效,在讓與人和受讓人之間立即發(fā)生債權(quán)讓與的法律效果。在沒有通知債務(wù)人的情況下,僅對債務(wù)人不發(fā)生法律效力,但是已經(jīng)可以約束讓與人和受讓人了。因此,甲公司和丙公司之間的債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當(dāng)于9月18日成立并生效,而非通知債務(wù)人的9月24日?! 鶛?quán)讓與在通知債務(wù)人后,發(fā)生法律效力的替代,在債權(quán)全部讓與的場合,債權(quán)由原債權(quán)人(讓與人)移轉(zhuǎn)于受讓人,債務(wù)人在收到債權(quán)轉(zhuǎn)讓的通知后,負(fù)有向受讓人清償債務(wù)的義務(wù)。但在其收到債權(quán)讓與通知前,對讓與人(原債權(quán)人)所為的給付有效。本案中乙公司接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后,即負(fù)有向丙公司清償30萬元的義務(wù)。 《合同法》第83條規(guī)定:“債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時,債務(wù)人對讓與人享有債權(quán),并且債務(wù)人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時到期的,債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷?!币虼?,乙公司在收到債權(quán)轉(zhuǎn)讓的9月24號取得其到期債權(quán)20萬的抵銷權(quán)。 除合同另有約定外,讓與人不對債務(wù)人的履行能力負(fù)擔(dān)保責(zé)任。因此,丙公司不能就30萬元債務(wù)的清償,要求甲公司和乙公司承擔(dān)連帶責(zé)任。
6、何女士提供三塊木料給某家具廠訂制一個衣柜,開工不久何女士覺得衣柜樣式不夠新潮,遂要求家具廠停止制作。家具廠認(rèn)為這是個無理要求,便繼續(xù)使用剩下兩塊木料,按原定式樣做好了衣柜。下列說法哪些是正確的?
A、家具廠應(yīng)賠償因此給何女士造成的損失
B、何女士應(yīng)支付全部約定報酬
C、何女士應(yīng)支付部分報酬
D、何女士應(yīng)支付全部約定報酬和違約金
正確答案:A, C
考點:承攬合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)
詳解:本題涉及到承攬合同。作為承攬合同的承攬人應(yīng)當(dāng)按照定作人的要求完成工作,交付工作成果。本案中何女士認(rèn)為家具樣式不好,要求定作人停止制作是一個合理的要求,承攬人應(yīng)當(dāng)按照定作人的要求停止制作家具,以免擴(kuò)大定作人的損失。如果其停止制作家具,按照誠實信用和公平原則,何女士應(yīng)當(dāng)支付其合理的部分報酬。然而本案中,承攬人擅自繼續(xù)加工,使得何女士的損失擴(kuò)大,因此承攬人家具廠應(yīng)當(dāng)賠償給定作人何女士因擅自繼續(xù)加工造成的損失。而何女士應(yīng)當(dāng)支付給承攬人合理的部分報酬。《合同法》第258條規(guī)定: “定作人中途變更承攬工作的要求,造成承攬人損失的,應(yīng)當(dāng)賠償損失”,因此并不能講定作人變更工作要求視為違約,只有在其給承攬人造成損失時,才應(yīng)該賠償損失。因此,何女士無須支付違約金,更不必支付全部報酬。
7、根據(jù)合同法的規(guī)定,承運(yùn)人對運(yùn)輸過程中發(fā)生的下列哪些旅客傷亡事件不承擔(dān)賠償責(zé)任?
A、一旅客因制止扒竊行為被歹徒刺傷
B、一旅客在客車正常行駛過程中空發(fā)心臟病身亡
C、一失戀旅客在行車途中吞服安眠藥過量致死
D、一免票乘車嬰兒在行車途中因急剎車受傷
確答案:B, C
考點:客運(yùn)合同中承運(yùn)人在運(yùn)輸過程中,對旅客傷亡的賠償責(zé)任與免責(zé)范圍
詳解:本題涉及到客運(yùn)合同中承運(yùn)人在運(yùn)輸過程中,對旅客傷亡的賠償責(zé)任與免責(zé)范圍。《合同法》第302條規(guī)定:“承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)對運(yùn)輸過程中旅客的傷亡承擔(dān)損害賠償責(zé)任,但傷亡是旅客自身健康原因造成的或者承運(yùn)人證明傷亡是旅客故意、重大過失造成的除外。前款規(guī)定適用于按照規(guī)定免票、持優(yōu)待票或者經(jīng)承運(yùn)人許可搭乘的無票旅客。 ”即承運(yùn)人對旅客傷亡賠償責(zé)任的免責(zé)事由有三項,即旅客故意,旅客的重大過失或者旅客自身健康原因造成的。這說明,承運(yùn)人對旅客的人身傷亡承擔(dān)無過錯責(zé)任。答案A,不屬于這三項免責(zé)事由,因此承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。旅客突發(fā)心臟病的情況,屬于因旅客自身健康原因造成的,承運(yùn)人免責(zé)。旅客服用安眠藥致死的情況屬于旅客主觀存在故意的情況,承運(yùn)人免責(zé)。而免票嬰兒屬于按照規(guī)定免票的無票旅客,其因急剎車受傷也應(yīng)當(dāng)和其他旅客一樣,可以要求承運(yùn)人予以賠償。
8、合同當(dāng)事人一方違約后,守約方要求其承擔(dān)繼續(xù)履行的違約責(zé)任,在下列哪些情況下人民法院對守約方的請求不予支持?
A、違約方所負(fù)債務(wù)為非金錢債務(wù)
B、債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行
C、繼續(xù)履行費(fèi)用過高
D、違約方已支付違約金或賠償損失
正確答案:B, C
考點:繼續(xù)履行違約責(zé)任的適用
詳解:《合同法》第110條規(guī)定:“當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的,對方可以要求履行,但有下列情形之一的除外:(一)法律上或者事實上不能履行;(二)債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高;(三)債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。本題中的B和C屬于上述情形,因此人民法院對于守約方要求繼續(xù)履行的請求不能予以支持。違約方所負(fù)的債務(wù)是不是金錢債務(wù)并不重要,只要是能夠強(qiáng)制執(zhí)行的債務(wù)都可以請求其繼續(xù)履行?! 逗贤ā返?12條規(guī)定:“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的,在履行義務(wù)或者采取補(bǔ)救措施后,對方還有其他損失的,應(yīng)當(dāng)賠償損失?!薄逗贤ā返?14條規(guī)定:“當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的,違約方支付違約金后,還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。”也就是說,守約方要求繼續(xù)履行后,仍可要求違約方對其遲延履行而造成的損失予以賠償,違約方支付違約金后,也應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。
9、馮某與張某口頭約定將一處門面房租給張某,租期2年,租金每月1000元。合同履行1年后,張某向馮某提出能否轉(zhuǎn)租給翁某,馮表示同意。張某遂與翁某達(dá)成租期1年、月租金1200元的口頭協(xié)議。翁某接手后,擅自拆除了門面房隔墻,馮某得知后欲收回房屋。下列選項哪些是正確的?
A、馮某與張某間的租賃合同為不定期租賃
B、張某將房屋轉(zhuǎn)租后,馮某有權(quán)按每月1200元向張某收取租金
C、馮某有權(quán)要求張某恢復(fù)原狀或賠償損失
D、馮某有權(quán)要求翁某承擔(dān)違約責(zé)任
正確答案:A, C
考點:租賃合同的相關(guān)法律問題
詳解:《合同法》第215條規(guī)定:“租賃期限六個月以上的,應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人未采用書面形式的,視為不定期租賃?!北绢}中,馮某和張某口頭約定沒有采用書面的要式,約定了租期為2年,視為不定期租賃?! ●T某應(yīng)當(dāng)按照和張某之間約定的租金數(shù)額來收取租金。按照張某和翁某之間的租賃協(xié)議來收取租金是沒有道理的。 租賃合同中,承租人有義務(wù)妥善保管租賃物。由于合同責(zé)任是一種無過錯責(zé)任,盡管本題中房屋的損害并非是由承租方張某造成的,但其作為承租方仍然應(yīng)當(dāng)就房屋的損害向出租方馮某承擔(dān)違約責(zé)任。馮某有權(quán)依照租賃合同要求張某恢復(fù)原狀或賠償損失。 馮某與翁某之間并無任何合同關(guān)系,馮某無權(quán)要求翁某承擔(dān)違約責(zé)任,但是作為標(biāo)的物房屋的所有人,其可以向翁某行使物上請求權(quán)請求其恢復(fù)原狀或向其主張侵權(quán)責(zé)任。其只能向與其有合同關(guān)系的張某主張違約責(zé)任。
10、小甲6歲,父母離異,由其母撫養(yǎng)并與之共同生活。某日,小甲在幼兒園午餐時與小朋友小乙發(fā)生打斗,在場的帶班老師丙未及時制止。小甲將小乙推倒在地,造成骨折,花去醫(yī)藥費(fèi)3000元。小乙的父母欲以小甲的父母、幼兒園及丙為被告,要求賠償。下列表述哪些是正確的?
A、小甲之母應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任
B、小甲之父應(yīng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任
C、幼兒園應(yīng)給予適當(dāng)賠償
D、丙應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任
正確答案:A, C
考點:無民事行為能力人致人損害的責(zé)任承擔(dān)
詳解:對于被監(jiān)護(hù)人,如果因監(jiān)護(hù)人管教不嚴(yán),致使被監(jiān)護(hù)人實施不法行為造成他人損失的,由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。監(jiān)護(hù)人盡了監(jiān)護(hù)職責(zé)的,可以適當(dāng)減輕其民事責(zé)任。作為未成年人的小甲,其給他人造成損害,應(yīng)當(dāng)由其監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。《民法通則》若干意見第158條規(guī)定:“夫妻離婚后,未成年子女侵害他人權(quán)益的,同該子女共同生活的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任;如果獨立承擔(dān)民事責(zé)任確有困難的,可以責(zé)令未與該子女共同生活的一方共同承擔(dān)民事責(zé)任?!币虼耍瑧?yīng)當(dāng)由小甲之母親承擔(dān)賠償責(zé)任。 在幼兒園、學(xué)校學(xué)習(xí)、生活的無民事行為能力人或在精神病院治療的精神病人,受到傷害或者給他人造成傷害的,幼兒園、學(xué)校、精神病院有過錯的,應(yīng)承擔(dān)適當(dāng)?shù)馁r償責(zé)任。本題中,小甲6歲,屬于無民事行為能力人,幼兒園的帶班老師沒有及時阻止打斗,即幼兒園是有過錯的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)一定的賠償責(zé)任。 對于幼兒園的老師來說,其沒有阻止打斗的行為是在其上班期間所為的一種不作為的職務(wù)行為。其個人不應(yīng)對受害人承擔(dān)賠償責(zé)任。但是幼兒園在向受害人進(jìn)行賠償后,可以向幼兒園老師丙進(jìn)行追償。
11、王某與周某結(jié)婚時簽訂書面協(xié)議,約定婚后所得財產(chǎn)歸各自所有。周某婚后即辭去工作在家奉養(yǎng)公婆,照顧小孩。王某長期在外地工作,后與李某同居,周某得知后向法院起訴要求離婚?! ≈苣车南铝心男┱埱罂梢缘玫椒ㄔ旱闹С郑?nbsp;
A、由于自己為家庭生活付出較多義務(wù),請求王某予以補(bǔ)償
B、由于自己專門為家庭生活操持,未參加工作,請求法院判決確認(rèn)雙方約定婚后所得歸各自所有的協(xié)議顯失公平,歸于無效
C、由于離婚后生活困難,請求王某給予適當(dāng)幫助
D、由于王某與他人同居導(dǎo)致雙方離婚,請求王某給予損害賠償
正確答案:A, C, D
考點:婚前財產(chǎn)約定、離婚后原夫妻雙方的權(quán)利和義務(wù)
詳解:首先,關(guān)于婚前財產(chǎn)約定的效力問題。根據(jù)我國婚姻法的有關(guān)規(guī)定,夫妻財產(chǎn)制有兩種形式,即夫妻法定財產(chǎn)制和夫妻約定財產(chǎn)制。夫妻約定財產(chǎn)制是指男女雙方在結(jié)婚前約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間各自所得歸各自所有的一種制度。只要這種約定符合法律的規(guī)定,不違反公平原則等即對夫妻雙方具有法律約束力。本案中,雖然周某婚后即辭去工作,沒有固定的收入,但該約定在訂立時是符合公平原則的,所以周某以自己專門為家庭生活操持,未參加工作,請求法院判決確認(rèn)雙方約定婚后所得歸各自所有的協(xié)議顯失公平,歸于無效的請求不能得到法院的支持。 其次,關(guān)于離婚后一方當(dāng)事人的補(bǔ)償權(quán)。我國婚姻法強(qiáng)調(diào)對婦女的保護(hù),尤其考慮到婦女婚后承擔(dān)了較多的撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等義務(wù),因此,即使夫妻書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸各自所有,但如果一方為家庭付出較多義務(wù)的,離婚時有權(quán)向另一方請求補(bǔ)償,另一方應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)償。本題中,周某婚后即辭去工作在家奉養(yǎng)公婆,照顧小孩,有權(quán)要求王某給予補(bǔ)償。選項A正確?! ≡俅危P(guān)于離婚時的物質(zhì)幫助權(quán)。物質(zhì)幫助權(quán)是指離婚時,如果一方生活困難,有權(quán)請求另一方從其住房等個人財產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助的權(quán)利,所謂“一方生活困難”,是指依靠個人財產(chǎn)和離婚時分得的財產(chǎn)無法維持當(dāng)?shù)鼗旧钏?。一方離婚后沒有住處的,屬于生活困難。本題中,周某在婚姻關(guān)系存續(xù)期間沒有參加工作,離婚后生活確實困難,應(yīng)當(dāng)?shù)玫轿镔|(zhì)幫助,選項C正確?! ∽詈螅P(guān)于由于一方過錯導(dǎo)致離婚時,無過錯一方的賠償請求權(quán)。因一方過錯而導(dǎo)致離婚包括多種情況,其中有配偶者與他人同居是其一。無過錯方的賠償請求包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。本題中,王某在婚姻關(guān)系存續(xù)期間與李某同居,這是導(dǎo)致婚姻破裂的原因,由于王某具有明顯的過錯,所以周某可以主張損害賠償。選項D正確。
12、某影樓與甲約定:“影樓為甲免費(fèi)拍寫真集,甲允許影樓使用其中一張照片作為影樓的櫥窗廣告。”后甲發(fā)現(xiàn)自己的照片被用在一種性藥品廣告上。經(jīng)查,制藥公司是從該影樓花500元買到該照片的。下列說法哪些是正確的?
A、某影樓侵害了甲的肖像權(quán)
B、某影樓享有甲寫真照片的版權(quán)
C、某影樓的行為構(gòu)成違約
D、制藥公司的行為侵害了甲的隱私權(quán)
正確答案:A, B, C
考點:肖像權(quán)、隱私權(quán)的認(rèn)定與保護(hù)
詳解:首先,甲與某影樓簽訂了由該影樓為其拍攝寫真集的加工承攬合同,但是,影摟在超出合同約定的適用范圍之外,也未經(jīng)甲同意的情況下擅自將甲的照片賣給某制藥公司做廣告,已經(jīng)違反了合同的約定,應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任,選項C正確?! ∑浯危P(guān)于影摟對該寫真集的著作權(quán)。根據(jù)著作權(quán)法的規(guī)定,著作權(quán)屬于創(chuàng)作作品的人,對同一攝影作品,著作權(quán)可以與其他權(quán)利同時存在,但著作權(quán)人行使著作權(quán)不得侵犯該作品上存在的其他權(quán)利。因此,影樓享有著作權(quán),選項B正確。但其擅自將其中的『_.張照片轉(zhuǎn)讓給制藥公司做性藥品廣告則侵犯了甲的肖像權(quán),選項A正確。同時,雖然公司未經(jīng)甲同意,將其照片使用在性藥品的廣告上,侵犯了甲的肖像權(quán),但并不構(gòu)成對隱私權(quán)的侵犯,選項D錯誤。
13、某影視中心在一電視連續(xù)劇中為烘托劇情,使用播放了某正版唱片中的部分音樂作品作為背景音樂。中國音樂著作權(quán)協(xié)會(音樂作品著作權(quán)人授權(quán)的集體管理組織)以該使用行為未經(jīng)許可為由要求制片人支付報酬。該協(xié)會的要求被拒絕后,遂向法院起訴。下列說法哪些是錯誤的?
A、播放行為是合理使用行為
B、播放行為侵犯了音樂作品著作權(quán)人的表演權(quán)
C、播放行為侵犯了錄音制品制作者的播放權(quán)
D、中國音樂著作權(quán)協(xié)會不是正當(dāng)原告
正確答案:A, C, D
考點:錄音錄像制作者的著作權(quán)
詳解:錄音錄像制作者對錄音錄像作品享有著作權(quán),一般情況下,使用他人作品制作錄音錄像制品,應(yīng)當(dāng)既征得著作權(quán)人同意,又支付報酬。但是,錄音制作者使用他人已經(jīng)合法錄制為錄音制品的音樂作品制作錄音制品,除著作權(quán)人聲明不許使用之外,在按照規(guī)定支付報酬后,可以不經(jīng)著作權(quán)人許可而使用。所以,原告以該使用行為未經(jīng)許可為由要求制片人支付報酬的根據(jù)不充分,選項C的說法錯誤?! ≈鳈?quán)的合理使用是指著作權(quán)以外的人,在某些情況下使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品,可以不經(jīng)著作權(quán)人的同意,不向其支付報酬,但應(yīng)當(dāng)指明作者、作品名,并且不得侵犯著作權(quán)人的其他權(quán)利。但是,對合理適用的范圍必須嚴(yán)格限制,我國著作權(quán)法列舉了十二種情況,本題中某影視中心在一電視連續(xù)劇中為烘托劇情,使用播放了某正版唱片中的部分音樂作品作為背景音樂不屬合理適用的范圍,選項A的表述錯誤。 關(guān)于著作權(quán)的集體管理問題。著作權(quán)集體管理既方便了使用者合法使用作品,又維護(hù)了著作權(quán)人的權(quán)益。在我國,中國音樂著作權(quán)協(xié)會是音樂作品著作權(quán)人授權(quán)的集體管理組織,它管理的著作權(quán)包括表演權(quán)、廣播權(quán)、錄制權(quán)和發(fā)行權(quán)。為了有效行使權(quán)利,中國音樂著作權(quán)協(xié)會可以代表著作權(quán)人提起訴訟,因此具有合法的原告資格,選項D的說法錯誤。 關(guān)于音樂作品著作權(quán)人的表演權(quán)。表演權(quán)包括人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利,對此,著作權(quán)法已經(jīng)明確規(guī)定。本題中某影視中心使用播放了某正版唱片中的部分音樂作品作為背景音樂侵犯著作權(quán)人的表演權(quán),選項B正確。
三、不定項選擇題(每題5分,共題。每題至少有1項正確的答案,少選、多選不得分)
1、2000年2月,甲公司與乙公司簽訂施工合同,約定由乙公司為甲建房一棟。乙與丙簽訂《內(nèi)部承包協(xié)議》,約定由丙承包建設(shè)該樓房并承擔(dān)全部經(jīng)濟(jì)和法律責(zé)任,乙收取丙支付的工程價款總額5%的管理費(fèi)。丙實際施工至主體封頂。2004年1月,乙向法院起訴請求甲支付拖欠工程款并解除施工合同。甲辯稱乙起訴時已超過2年訴訟時效,要求法院駁回乙的訴訟請求。下列關(guān)于乙與丙簽訂的《內(nèi)部承包協(xié)議》的說法,何者正確?
A、該《協(xié)議》為轉(zhuǎn)包合同,有效
B、該《協(xié)議》為轉(zhuǎn)包合同,無效
C、該《協(xié)議》為分包合同,有效
D、該《協(xié)議》為違法分包合同,無效
正確答案:B
考點:建設(shè)工程的分包和轉(zhuǎn)包
詳解:建設(shè)工程的分包和轉(zhuǎn)包是兩個既有密切聯(lián)系,又有明顯區(qū)別的概念。建設(shè)工程分包,是指工程的承包方經(jīng)發(fā)包方同意后,依法將其承包的部分工程交給第三人完成的行為。轉(zhuǎn)包是指施工單位以贏利為目的,將承包的工程包給其他的施工單位,不對工程承擔(dān)任何技術(shù)、質(zhì)量、法律責(zé)任的行為?!逗贤ā返?72條第2款規(guī)定:“承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人?!币虼?,乙、丙間簽訂的《內(nèi)部承包協(xié)議》屬于承包人將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人的轉(zhuǎn)包合同,因違反法律強(qiáng)制性規(guī)定而無效。
2、2000年2月,甲公司與乙公司簽訂施工合同,約定由乙公司為甲建房一棟。乙與丙簽訂《內(nèi)部承包協(xié)議》,約定由丙承包建設(shè)該樓房并承擔(dān)全部經(jīng)濟(jì)和法律責(zé)任,乙收取丙支付的工程價款總額5%的管理費(fèi)。丙實際施工至主體封頂。2004年1月,乙向法院起訴請求甲支付拖欠工程款并解除施工合同。甲辯稱乙起訴時已超過2年訴訟時效,要求法院駁回乙的訴訟請求。下列關(guān)于合同解除的說法,何者正確?
A、乙起訴請求解除合同時已超過訴訟時效
B、乙起訴請求解除合同時未超過訴訟時效
C、乙起訴請求解除合同不適用訴訟時效規(guī)定
D、乙起訴請求解除合同適用特殊訴訟時效規(guī)定
正確答案:C
考點:合同解除與訴訟時效
詳解:《合同法》第95條規(guī)定:“法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定解除權(quán)行使期限,期限屆滿當(dāng)事人不行使的,該權(quán)利消滅。法律沒有規(guī)定或者當(dāng)事人沒有約定解除權(quán)行使期限,經(jīng)對方催告后在合理期限內(nèi)不行使的,該權(quán)利消滅?!北景钢校滓议g沒有約定合同解除權(quán)行使的期限,乙應(yīng)當(dāng)在經(jīng)對方催告后合理期限內(nèi)行使解除權(quán),否則該權(quán)利消滅。這種因在法定或合理期限不行使權(quán)利而使得權(quán)利消滅的制度是除斥期間制度,并非是訴訟時效制度。合同的解除不適用于訴訟時效制度。
3、2000年2月,甲公司與乙公司簽訂施工合同,約定由乙公司為甲建房一棟。乙與丙簽訂《內(nèi)部承包協(xié)議》,約定由丙承包建設(shè)該樓房并承擔(dān)全部經(jīng)濟(jì)和法律責(zé)任,乙收取丙支付的工程價款總額5%的管理費(fèi)。丙實際施工至主體封頂。2004年1月,乙向法院起訴請求甲支付拖欠工程款并解除施工合同。甲辯稱乙起訴時已超過2年訴訟時效,要求法院駁回乙的訴訟請求。下列關(guān)于丙在本案中的訴訟地位的說法,何者正確?
A、可以作為原告以甲為被告提起訴訟
B、法院應(yīng)將其追加為共同原告
C、法院應(yīng)將其追加為共同被告
D、可以作為無獨立請求權(quán)的第三人申請參加訴訟
正確答案:D
考點:無獨立請求權(quán)第三人制度與合同相對性原則
詳解:丙對甲乙之間的訴訟標(biāo)的雖然不具有獨立的請求權(quán),但是訴訟結(jié)果與其具有法律上的利害關(guān)系,因此可以作為無獨立請求權(quán)的第三人?!吨腥A人民共和國民事訴訟法》第56條第2款規(guī)定:對當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的,第三人雖然沒有獨立請求權(quán),但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系的,可以申請參加訴訟,或者由人民法院通知他參加訴訟?! ⊥瑫r,基于合同的相對性,依法成立的合同只在合同第三人之間發(fā)生合同效力,合同條款不能約束合同外之第三人,案中甲與丙之間無合同關(guān)系,故此其不能起訴甲。
4、丙對甲乙之間的訴訟標(biāo)的雖然不具有獨立的請求權(quán),但是訴訟結(jié)果與其具有法律上的利害關(guān)系,因此可以作為無獨立請求權(quán)的第三人?!吨腥A人民共和國民事訴訟法》第56條第2款規(guī)定:對當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的,第三人雖然沒有獨立請求權(quán),但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系的,可以申請參加訴訟,或者由人民法院通知他參加訴訟?! ⊥瑫r,基于合同的相對性,依法成立的合同只在合同第三人之間發(fā)生合同效力,合同條款不能約束合同外之第三人,案中甲與丙之間無合同關(guān)系,故此其不能起訴甲。下列說法何者正確?
A、乙有權(quán)對訟爭樓房折價或拍賣的價款優(yōu)先受償
B、乙無權(quán)對訟爭樓房折價或拍賣的價款優(yōu)先受償
C、丙有權(quán)對訟爭樓房折價或拍賣的價款優(yōu)先受償
D、丙無權(quán)對訟爭樓房折價或拍賣的價款優(yōu)先受償
正確答案:A, D
考點:建設(shè)工程合同中的優(yōu)先權(quán)
詳解:乙和甲之間存在有效的建設(shè)工程合同關(guān)系,基于此合同關(guān)系,乙對因履行合同而占有的標(biāo)的物可以行使法定的留置權(quán),因此可以對訟爭的樓房折價或拍賣的價款優(yōu)先受償。而丙與乙之間的轉(zhuǎn)包合同是無效的,基于無效合同不能產(chǎn)生法定的留置權(quán)。因此,丙無權(quán)對訟爭樓房折價或拍賣的價款優(yōu)先受償。