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    2002年-2009年司法考試:刑法單項選擇題真題解析

    來源:法律教育網(wǎng) 2010年10月1日
    導讀: 考試大司法考試網(wǎng)真題解析收集了02年到09年八次國家司法考試的全部試題(含08年緩考地區(qū)試卷),包括法理學、法制史、憲法學、經(jīng)濟法、國際三法、法律職業(yè)道德、刑法、刑事訴訟法、行政法、民法、商法、民事訴訟法等十二個部分,題目按照年份排列,并根據(jù)最新立法進行解析。
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      1.關于刑法上因果關系的判斷,下列哪一選項是正確的?
      A.甲為搶劫而毆打章某,章某逃跑,甲隨后追趕。章某在逃跑時錢包不慎從身上掉下,甲拾得錢包后離開。甲的暴力行為和取得財物之間存在因果關系
      B.乙基于殺害的意思用刀砍程某,見程某受傷后十分痛苦,便將其送到醫(yī)院,但醫(yī)生的治療存在重大失誤,導致程某死亡。乙的行為和程某的死亡之間沒有因果關系
      C.丙經(jīng)過鐵路道口時,遇見正在值班的熟人項某,便與其聊天,導致項某未及時放下欄桿,火車通過時將黃某軋死。丙的行為與黃某的死亡之間存在因果關系
      D.丁為殺害李某而打其頭部,使其受致命傷,2小時之后必死無疑。在李某哀求下,丁開車送其去醫(yī)院。20分鐘后,高某駕駛卡車超速行駛,撞向丁的汽車致李某當場死亡。丁的行為和李某的死亡之間存在因果關系
      答案:B
      解析:刑法上的因果關系是實行行為和危害結(jié)果之間的關系,司法考試以條件說來判斷刑法上的因果關系。即前者是后者的原因,所謂前者就是實行行為,后者就是危害結(jié)果。B項中程某死亡是因為醫(yī)生治療時的重大失誤。也就是說造成乙死亡的危害后果的實行行為是醫(yī)生的失誤。乙盡管有殺害程某的故意,也用刀將其砍傷,但是他后來將程某送達醫(yī)院,是因果關系的中斷。
      2.陳某搶劫出租車司機甲,用匕首刺甲一刀,強行搶走財物后下車逃跑。甲發(fā)動汽車追趕,在陳某往前跑了40米處將其撞成重傷并奪回財物。關于甲的行為性質(zhì),下列哪一選項是正確的?
      A.法令行為
      B.緊急避險
      C.正當防衛(wèi)
      D.自救行為
      答案:C
      解析:本案陳某是財產(chǎn)性犯罪。在這種犯罪中,雖然搶劫罪已經(jīng)既遂,但行為人尚未完全離開現(xiàn)場,被害人完全來得及挽回損失,應當認為不法侵害尚未結(jié)束,可以實行正當防衛(wèi)。所以甲在陳某逃走時駕車將其撞成重傷并奪回財物的行為可以認定為正當防衛(wèi)。
      3.關于共犯,下列哪一選項是正確的?
      A.為他人組織賣淫提供幫助的,以組織賣淫罪的幫助犯論處
      B.以出賣為目的,為拐賣婦女的犯罪分子接送、中轉(zhuǎn)被拐賣的婦女的,以拐賣婦女罪的幫助犯論處
      C.應走私罪犯的要求,為其提供資金、賬號的,以走私罪的共犯論處
      D.為他人偷越國(邊)境提供偽造的護照的,以偷越國(邊)境罪的共犯論處
      答案:C
      解析:《刑法》第358條規(guī)定,協(xié)助組織他人賣淫的,處五年以下有期徒刑,并處罰金;情節(jié)嚴重的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處罰金??梢?,為他人組織賣淫提供幫助構(gòu)成協(xié)助組織他人賣淫罪,故此A項所說的為他人組織賣淫提供幫助的,以組織賣淫罪幫助犯論處是錯誤的?!缎谭ā返?40條第二款規(guī)定,拐賣婦女、兒童是指以出賣為目的,有拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉(zhuǎn)婦女、兒童的行為之一的。為拐賣婦女的犯罪分子接送、中轉(zhuǎn)被拐賣的婦女的,應該是拐賣婦女的實行犯而不是幫助犯?!缎谭ā返?56條規(guī)定,與走私罪犯通謀,為其提供貸款、資金、賬號、發(fā)票、證明,或者為其提供運輸、保管、郵寄或者其他方便的,以走私罪的共犯論處。所以C項是正確的。根據(jù)《刑法》第320條和322條的規(guī)定,為他人偷越國(邊)境提供偽造的護照的,成立提供偽造的出入境證件罪,而不是以偷越國(邊)境罪的共犯論處,選項D錯誤。
      4.審判的時候懷孕的婦女依法不適用死刑。對這一規(guī)定的理解,下列哪一選項是錯誤的?
      A.關押期間人工流產(chǎn)的,屬于審判的時候懷孕的婦女
      B.關押期間自然流產(chǎn)的,屬于審判的時候懷孕的婦女
      C.不適用死刑,是指不適用死刑立即執(zhí)行但可適用死緩
      D.不適用死刑,既包括不適用死刑立即執(zhí)行,也包括不適用死緩
      答案:C
      解析:《刑法》第49條規(guī)定:犯罪的時候不滿十八周歲的人和審判的時候懷孕的婦女,不適用死刑。《最高人民法院研究室關于如何理解“審判的時候懷孕的婦女不適用死刑”問題的電話答復》指出:在羈押期間已是孕婦的被告人,無論其懷孕是否屬于違反國家計劃生育政策,也不論其是否自然流產(chǎn)或者經(jīng)人工流產(chǎn)以及流產(chǎn)后移送起訴或?qū)徟衅陂g的長短,仍應執(zhí)行我院(83)法研字第18號《關于人民法院 審判嚴重刑事犯罪案件中具體應用法律的若干問題的答復》中對第三個問題的答復:“對于這類案件,應當按照刑法第四十四條和刑事訴訟法第一百五十四條的規(guī)定辦理,即:人民法院對’審判的時候懷孕的婦女,不適用死刑’.如果人民法院在審判時發(fā)現(xiàn),在羈押受審時已是孕婦的,仍應依照上述法律規(guī)定,不適用死刑?!币虼耍x項AB均為正確說法?!缎谭ā返?8條規(guī)定:死刑只適用于罪行極其嚴重的犯罪分子。對于應當判處死刑的犯罪分子,如果不是必須立即執(zhí)行的,可以判處死刑同時宣告緩期二年執(zhí)行。可見死刑包括死刑立即執(zhí)行和死刑緩期執(zhí)行兩種方式。因此,選項D為正確說法,而選項C為錯誤說法。本題正確答案為C項。
      5.甲為殺害仇人林某在偏僻處埋伏,見一黑影過來,以為是林某,便開槍射擊。黑影倒地后,甲發(fā)現(xiàn)死者竟然是自己的父親。事后查明,甲的子彈并未擊中父親,其父親患有嚴重心臟病,因聽到槍聲后過度驚嚇死亡。關于甲的行為,下列哪一選項是正確的?
      A.甲構(gòu)成故意殺人罪既遂
      B.甲構(gòu)成故意殺人罪未遂
      C.甲構(gòu)成過失致人死亡罪
      D.甲對林某構(gòu)成故意殺人罪未遂,對自己的父親構(gòu)成過失致人死亡,應擇一重罪處罰
      答案:A
      解析:具體的事實錯誤中的對象錯誤,是指行為人誤把甲對象當作乙對象加以侵害,而甲對象與乙對象體現(xiàn)相同的法益,行為人的認識內(nèi)容與客觀事實仍屬同一犯罪構(gòu)成的情況。例如,行為人本欲殺甲,黑夜里誤將乙當作甲進行殺害。根據(jù)法定符合說,刑法規(guī)定故意殺人罪是為了保護人的生命,而不只是保護特定的甲或者特定乙的生命,因此,只要行為人主觀上想殺人,而客觀上又殺了人,那么就符合故意殺人罪的構(gòu)成要件,成立故意殺人罪的既遂,這樣C選項就被排除了。本題考察的另外一個知識點是刑法中的因果關系問題,即“乙的父親患有嚴重心臟病,因聽到槍聲后過度驚嚇死亡”這一事實是否可以評價為甲的開槍射擊行為的結(jié)果。對因果相當性的判斷,要具體分析三個方面的情況:一是行為導致結(jié)果發(fā)生的概率的大??;二是介人情況的異常性的大??;三是介人情況對結(jié)果的作用大小。開槍射擊是一種高度危險的行為,心臟病作為一種介入因素并非異常,因此本題中的甲應當對結(jié)果負責。這樣B選項就被排除了。既然對象錯誤不影響甲符合故意殺人罪,因果關系也具有相當性,甲就應當對父親的死亡結(jié)果負責,成立故意殺人罪的既遂,選項A正確。很多考生會認為D項為正確選項。根據(jù)具體符合說,由于行為人本欲殺甲,而客觀上卻殺害了乙,二者沒有具體地相符合,行為人對甲應成立故意殺人未遂,對乙應成立過失致人死亡。但現(xiàn)在的具體符合說論者也都認為,這種對象錯誤并不重要因而不影響故意犯罪既遂的成立。所以,就這種對象錯誤而言,具體符合說與法定符合說的結(jié)論完全相同。選D的考生沒有認真領會法定符合說的內(nèi)涵。
      6.甲將汽車停在自家樓下,忘記拔車鑰匙,匆匆上樓取文件,被恰好路過的乙發(fā)現(xiàn)。乙發(fā)動汽車剛要掛檔開動時,甲正好下樓,將乙抓獲。關于乙的行為,下列哪一選項是正確的?
      A.構(gòu)成侵占罪既遂
      B.構(gòu)成侵占罪未遂
      C.構(gòu)成盜竊罪既遂
      D.構(gòu)成盜竊罪未遂
      答案:D
      解析:本題首先要區(qū)分盜竊罪和侵占罪。所謂盜竊罪是指以非法占有為目的,秘密竊取數(shù)額較大的公私財物或者多次秘密竊取公私財物的行為。侵占罪是指以非法占有為目的,將他人的交給自己保管的財物、遺忘物或者埋藏物非法占為己有,數(shù)額較大,拒不交還的行為。兩者的區(qū)別是財物歸誰占有。本案中,甲某盡管將車鑰匙遺忘在車上,但是此時汽車還是由甲實際占有的,并不是遺失物。因此乙的行為構(gòu)成盜竊罪。關于既遂和未遂的問題,關于盜竊的既遂標準,原則上實行的是失控說,即只要被害人失去了對財物的控制就構(gòu)成犯罪的既遂。本題中乙已經(jīng)做到車中,并且準備發(fā)動逃離,但是甲能夠采取措施將乙抓獲,可見汽車并沒有脫離甲的控制,因此屬于未遂。所以本題的正確選項是D項。
      7.張某出于報復動機將趙某打成重傷,發(fā)現(xiàn)趙某喪失知覺后,臨時起意拿走了趙某的錢包,錢包里有1萬元現(xiàn)金,張某將其占為己有。關于張某取財行為的定性,下列哪一選項是正確的?
      A.構(gòu)成搶劫罪
      B.構(gòu)成搶奪罪
      C.構(gòu)成盜竊罪
      D.構(gòu)成侵占罪
      答案:C
      解析:本題中,張某起初只有毆打趙某的故意而沒有拿趙某錢包的故意,張某將趙某打傷使其失去知覺并不是為了取得趙某的財物,并不構(gòu)成搶劫罪,所以A項是錯誤的。搶奪罪是指以非法占有為目的,乘人不備,公開奪取數(shù)額較大的公私財物的行為。顯然張某拿走趙某錢包的行為不符合搶奪罪的定義,所以B項也是錯誤的。對于剩余的兩個答案C和D,就要區(qū)分趙某喪失知覺后,錢包歸誰占有。張某在趙某失去知覺后,臨時起意拿走財物的時候,錢包還是由趙某占有的,所以應該認定構(gòu)成盜竊罪。根據(jù)刑法理論,在被害人失去知覺或者沒有發(fā)覺的情形下,以及實施故意殺人犯罪行為之后,臨時起意拿走他人財物的,應以此前所實施的具體犯罪與盜竊罪實行數(shù)罪并罰。所以C為本題的正確答案。
      8.關于數(shù)罪并罰,下列哪一選項是錯誤的?
      A.甲在刑罰執(zhí)行完畢以前發(fā)現(xiàn)漏罪的,應當按照“先并后減”的原則實行數(shù)罪并罰
      B.乙在刑罰執(zhí)行完畢以前再犯新罪的,應當按照“先減后并”的原則實行數(shù)罪并罰
      C.丙在刑罰執(zhí)行完畢以前再犯新罪,同時又發(fā)現(xiàn)漏罪的,應當先將漏罪與原判決的罪實行“先并后減”;再對新罪與前一并罰后尚未執(zhí)行完畢的刑期實行“先減后并”
      D.“先減后并”在一般情況下使犯罪人受到的實際處罰比“先并后減”輕
      答案:D
      解析:《刑法》第69條規(guī)定,判決宣告以前一人犯數(shù)罪的,除判處死刑和無期徒刑的以外,應當在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上,酌情決定執(zhí)行的刑期,但是管制最高不能超過三年,拘役最高不能超過一年,有期徒刑最高不能超過二十年。如果數(shù)罪中有判處附加刑的,附加刑仍須執(zhí)行。第70條規(guī)定,判決宣告以后,刑罰執(zhí)行完畢以前,發(fā)現(xiàn)被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的,應當對新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決,把前后兩個判決所判處的刑罰,依照本法第六十九條的規(guī)定,決定執(zhí)行的刑罰。已經(jīng)執(zhí)行的刑期,應當計算在新判決決定的刑期以內(nèi)。第71條規(guī)定,判決宣告以后,刑罰執(zhí)行完畢以前,被判刑的犯罪分子又犯罪的,應當對新犯的罪作出判決,把前罪沒有執(zhí)行的刑罰和后罪所判處的刑罰,依照本法第六十九條的規(guī)定,決定執(zhí)行的刑罰。因此AB兩項是正確的。關于C項其實就是A項與B項的綜合,可以分別按照刑法第70條和第71條確定,所以C也是正確的?!跋葴p后并”的結(jié)果其實比“先并后減”的結(jié)果要重:一是實際執(zhí)行的起點刑期提高了,二是實際執(zhí)行的刑期可能超過刑法規(guī)定的數(shù)罪并罰法定最高刑的限制。這樣,“先減后并”可能實際執(zhí)行刑罰超過20年,而“先并后減”卻無論如何也不可能超過20年,所以 D項是錯誤的。
      9.根據(jù)刑法規(guī)定與相關司法解釋,下列哪一選項符合交通肇事罪中的“因逃逸致人死亡”?
      A.交通肇事后因害怕被現(xiàn)場群眾毆打,逃往公安機關自首,被害人因得不到救助而死亡
      B.交通肇事致使被害人當場死亡,但肇事者誤以為被害人沒有死亡,為逃避法律責任而逃逸
      C.交通肇事致人重傷后誤以為被害人已經(jīng)死亡,為逃避法律責任而逃逸,導致被害人得不到及時救助而死亡
      D.交通肇事后,將被害人轉(zhuǎn)移至隱蔽處,導致其得不到救助而死亡
      答案C
      解析:《最高人民法院關于審理交通肇事刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第三條規(guī)定,“交通運輸肇事后逃逸”,是指行為人具有本解釋第二條第一款規(guī)定和第二款第(一)至(五)項規(guī)定的情形之一,在發(fā)生交通事故后,為逃避法律追究而逃跑的行為。第二條第一款規(guī)定,交通肇事具有下列情形之一的,處三年以下有期徒刑或者拘役:(一)死亡一人或者重傷三人以上,負事故全部或者主要責任的;(二)死亡三人以上,負事故同等責任的;(三)造成公共財產(chǎn)或者他人財產(chǎn)直接損失,負事故全部或者主要責任,無能力賠償數(shù)額在三十萬元以上的。第二條第二款規(guī)定,交通肇事致一人以上重傷,負事故全部或者主要責任,并具有下列情形之一的,以交通肇事罪定罪處罰:(一)酒后、吸食毒品后駕駛機動車輛的;(二)無駕駛資格駕駛機動車輛的;(三)明知是安全裝置不全或者安全機件失靈的機動車輛而駕駛的;(四)明知是無牌證或者已報廢的機動車輛而駕駛的;(五)嚴重超載駕駛的。第五條規(guī)定,“因逃逸致人死亡”,是指行為人在交通肇事后為逃避法律追究而逃跑,致使被害人因得不到救助而死亡的情形。A項中行為人不救助被害人致其死亡是因為害怕被現(xiàn)場群眾毆打,并不是為了逃避法律追究,因此A是錯誤的。《刑法》第133條規(guī)定,違反交通運輸管理法規(guī),因而發(fā)生重大事故,致人重傷、死亡或者使公私財產(chǎn)遭受重大損失的,處三年以下有期徒刑或者拘役。B項的情形符合本條的規(guī)定,應直接認定交通肇事罪?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理交通肇事刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第六條規(guī)定,行為人在交通肇事后為逃避法律追究,將被害人帶離事故現(xiàn)場后隱藏或者遺棄,致使被害人無法得到救助而死亡或者嚴重殘疾的,應當分別依照刑法第二百三十二條、第二百三十四條第二款的規(guī)定,以故意殺人罪或者故意傷害罪定罪處罰。所以D也是錯誤的。
      10.對下列與擾亂市場秩序罪相關的案例的判斷,哪一選項是正確的?
      A.甲所購某名牌轎車行駛不久,發(fā)動機就發(fā)生故障,經(jīng)多次修理仍未排除。甲用牛車拉著該轎車在鬧市區(qū)展示。甲構(gòu)成損害商品聲譽罪
      B.廣告商乙在拍攝某減肥藥廣告時,以肥胖的郭某當替身拍攝減肥前的畫面,再以苗條的影視明星劉某作代言人夸贊減肥效果。事后查明,該藥具有一定的減肥作用。乙構(gòu)成虛假廣告罪
      C.丙按照所在企業(yè)安排研發(fā)出某關鍵技術(shù),但其違反保密協(xié)議將該技術(shù)有償提供給其他廠家使用,獲利400萬元。丙構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪
      D.章某因房地產(chǎn)開發(fā)急需資金,以高息向丁借款500萬元,且按期歸還本息。丁嘗到甜頭后,多次發(fā)放高利貸,非法獲利數(shù)百萬元。丁構(gòu)成非法經(jīng)營罪
      答案:C
      解析:損害商品聲譽罪是指捏造并散布虛偽事實,損害他人的商品聲譽,給他人造成重大損失或者有其他嚴重情節(jié)的行為。甲因為轎車本身的質(zhì)量問題,多次維修未果這一事實,才將車拉在鬧事展示,并不構(gòu)成損害商品聲譽罪,所以A是正確的。虛假廣告罪是指廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定,利用廣告對商品或服務作虛假宣傳,情節(jié)嚴重的行為。B項中說明該減肥藥有一定的減肥作用,因此乙并不構(gòu)成虛假廣告罪?!缎谭ā返?19條規(guī)定,有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一,給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;造成特別嚴重后果的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金:(一)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的;(二)披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的;(三)違反約定或者違反權(quán)利人有關保守商業(yè)秘密的要求,披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。明知或者應知前款所列行為,獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的,以侵犯商業(yè)秘密論。本條所稱商業(yè)秘密,是指不為公眾所知悉,能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益,具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。本條所稱權(quán)利人,是指商業(yè)秘密的所有人和經(jīng)商業(yè)秘密所有人許可的商業(yè)秘密使用人。C項中丙的行為符合《刑法》第219條第一款第三項的規(guī)定,因此丙的行為構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪。非法經(jīng)營罪,是指未經(jīng)許可經(jīng)營專營、專賣物品或其他限制買賣的物品,買賣進出口許可證、進出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準文件,以及從事其他非法經(jīng)營活動,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴重的行為。很顯然丁的行為不構(gòu)成非法經(jīng)營罪。故此D項是錯誤的。

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