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    2002年-2009年司法考試:刑法單項選擇題真題解析

    來源:法律教育網(wǎng) 2010年10月1日
    導(dǎo)讀: 考試大司法考試網(wǎng)真題解析收集了02年到09年八次國家司法考試的全部試題(含08年緩考地區(qū)試卷),包括法理學(xué)、法制史、憲法學(xué)、經(jīng)濟法、國際三法、法律職業(yè)道德、刑法、刑事訴訟法、行政法、民法、商法、民事訴訟法等十二個部分,題目按照年份排列,并根據(jù)最新立法進行解析。
     ?。?008年)
      1.關(guān)于危害結(jié)果的相關(guān)說法,下列哪一選項是錯誤的?
      A.甲男(25歲)明知孫某(女)只有13歲而追求她,在征得孫某同意后,與其發(fā)生性行為。甲的行為沒有造成危害后果
      B.警察乙丟失槍支后未及時報告,清潔工王某撿拾該槍支后立即上交。乙的行為沒有造成嚴重后果
      C.丙誘騙5歲的孤兒離開福利院后,將其作為養(yǎng)子,使之過上了豐衣足食的生活。丙的行為造成了危害后果
      D.丁惡意透支3萬元,但經(jīng)發(fā)卡銀行催收后立即歸還。丁的行為沒有造成危害后果
      答案:A
      解析:危害結(jié)果是危害行為對法益所造成的實際侵害,它具有因果性、侵害性、現(xiàn)實性、多樣性和規(guī)范性。最高人民法院《關(guān)于行為人不明知是不滿十四周歲的幼女雙方自愿發(fā)生性關(guān)系是否構(gòu)成強奸罪問題的批復(fù)》規(guī)定,行為人明知是不滿十四周歲的幼女而與其發(fā)生性關(guān)系,不論幼女是否自愿,均應(yīng)依照刑法第二百三十六條第二款的規(guī)定,以強奸罪定罪處罰?!缎谭ā返?36條第2款規(guī)定,奸淫不滿十四周歲的幼女的,以強奸論,從重處罰。所以A項所述的甲的行為是侵害了孫某的合法權(quán)益,已經(jīng)造成了實際損害,所以A是錯誤的。應(yīng)選。《刑法》第129條規(guī)定,依法配備公務(wù)用槍的人員,丟失槍支不及時報告,造成嚴重后果的,處三年以下有期徒刑或者拘役。而B項中警察乙雖然在其槍支丟失后沒有及時報告,但是清潔工撿到槍支后立即上交,沒有造成重大人身傷亡后果,沒有對法益造成實際侵害,所以B的說法是正確的,不應(yīng)當(dāng)選?!缎谭ā返?62條規(guī)定,拐騙不滿十四周歲的未成年人,脫離家庭或者監(jiān)護人的,處五年以下有期徒刑或者拘役。C項中丙誘拐5歲孤兒離開其監(jiān)護場所(孤兒院),盡管該孤兒在丙的養(yǎng)育下過上豐衣足食的生活,但丙的行為仍然觸犯了《刑法》第262條的規(guī)定,造成嚴重后果,所以C項的說是正確的,不應(yīng)當(dāng)選?!缎谭ā返?96條規(guī)定,有下列情形之一,進行信用卡詐騙活動,數(shù)額較大的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處二萬元以上二十萬元以下罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產(chǎn):……(四)惡意透支的。前款所稱惡意透支,是指持卡人以非法占有為目的,超過規(guī)定限額或者規(guī)定期限透支,并且經(jīng)發(fā)卡銀行催收后仍不歸還的行為。根據(jù)上述法條可知,D項中丁某的行為并沒有構(gòu)成對法益的實際侵害,沒有造成危害后果,所以D項的說法是正確的,不應(yīng)當(dāng)選。
      2.關(guān)于故意的認識內(nèi)容,下列哪一選項是正確的?
      A.甲明知自己的財物處于國家機關(guān)管理之中,但不知此時的個人財物應(yīng)以公共財產(chǎn)論而竊回。甲缺乏成立盜竊罪所必須的對客觀事實的認識,故不成立盜竊罪
      B.乙以非法占有財物的目的竊取軍人的手提包時,明知手提包內(nèi)可能有槍支仍然竊取,該手提包中果然有一支手槍。乙沒有非法占有槍支的目的,故不成立盜竊槍支罪
      C.成立猥褻兒童罪,要求行為人知道被害人是或者可能是不滿14周歲的兒童
      D.成立販賣毒品罪,不僅要求行為人認識到自己販賣的是毒品,而且要求行為人認識到所販賣的毒品種類
      答案:C
      解析:一般情況下,盜竊自己的財物不成立盜竊罪,但是,如果盜竊本人已經(jīng)被依法扣押的財物,或偷回本人已經(jīng)交付他人合法持有或保管的財物,以致他人因賠償責(zé)任而遭受財產(chǎn)損失,也構(gòu)成盜竊罪。A項中,甲明知自己的財物處于國家機關(guān)管理之中,仍然采取秘密竊取的方式取回,仍然可以成立盜竊罪,因此,A項說法錯誤,不選。B項中,乙已經(jīng)認識到自己的行為及其結(jié)果可能是盜竊槍支,而希望或放任該行為的發(fā)生,屬于直接故意或間接故意,因此,依然成立盜竊槍支的犯罪,B項說法錯誤,不選。猥褻兒童罪,是指以刺激或滿足性欲為目的,用性交以外的方法對兒童實施的淫穢行為。本罪在主觀方面表現(xiàn)為直接故意,間接故意和過失不構(gòu)成本罪。因此,成立猥褻兒童罪,要求行為人知道被害人是或者可能是不滿14周歲的兒童,C項說法正確,應(yīng)選。販賣毒品罪的主觀方面是故意,明知是毒品而非法銷售,或者以販賣的目的而非法收買毒品的行為。因此,販賣毒品的犯罪故意是要求行為人明知自己販賣的是毒品,但是不要求行為人必須明知自己販賣的毒品種類,D項說法錯誤,不選。
      3.甲想殺害身材高大的乙,打算先用安眠藥使乙昏迷,然后勒乙的脖子,致其窒息死亡。由于甲投放的安眠藥較多,乙吞服安眠藥后死亡。對此,下列哪一選項是正確的?
      A.甲的預(yù)備行為導(dǎo)致了乙死亡,僅成立故意殺人預(yù)備
      B.甲雖已著手實行殺人行為,但所預(yù)定的實行行為(勒乙的脖子)并未實施完畢,故只能認定為未實行終了的未遂
      C.甲已著手實行殺人行為,應(yīng)認定為故意殺人既遂
      D.甲的行為是故意殺人預(yù)備與過失致人死亡罪的想象競合犯,應(yīng)從一重罪論處
      答案:C
      解析:犯罪的既遂是指行為人所實施的行為已經(jīng)齊備了刑法分則對某一具體犯罪所規(guī)定的全部構(gòu)成要件。故意殺人,是指故意非法剝奪他人生命的行為。甲向乙投放了安眠藥,客觀上有非法剝奪他人生命的行為,并且造成被害人乙死亡;主觀上有殺害乙的故意;侵犯了乙的生命權(quán)這一客體。且題中并沒有說甲是否是完全刑事責(zé)任能力人,一般情況下,沒有特殊說明的都認為是有完全刑事責(zé)任能力人。因此甲的行為應(yīng)認定為故意殺人即遂,所以C是正確的。
      4.甲在從事生產(chǎn)經(jīng)營的過程中,不知道某種行為是否違法,于是以書面形式向法院咨詢,法院正式書面答復(fù)該行為合法。于是,甲實施該行為,但該行為實際上違反刑法。關(guān)于本案,下列哪一選項是正確的?
      A.由于違法性認識不是故意的認識內(nèi)容,所以,甲仍然構(gòu)成故意犯罪
      B.甲沒有違法性認識的可能性,所以不成立犯罪
      C.甲雖然不成立故意犯罪,但成立過失犯罪
      D.甲既可能成立故意犯罪,也可能成立過失犯罪
      答案:B
      解析:違法性認識是指認識到自己的行為是違法的。違法性認識的可能性是指行為人在實施符合構(gòu)成要件的行為時,能夠認識到自己的行為是違法的。本題中,甲不知某種行為是否違法,以書面形式向人民法院咨詢,法院正式書面答復(fù)該行為合法,由此,鑒于司法權(quán)威,甲對此行為不再具有違法性認識的可能性,所以不成立犯罪,答案B是正確的,當(dāng)選。
      5.關(guān)于被害人承諾,下列哪一選項是正確的?
      A.兒童趙某生活在貧困家庭,甲征得趙某父母的同意,將趙某賣至富貴人家。甲的行為得到了趙某父母的有效承諾,并有利于兒童的成長,故不構(gòu)成拐賣兒童罪
      B.在錢某家發(fā)生火災(zāi)之際,乙獨自闖入錢某的住宅搬出貴重物品。由于乙的行為事后并未得到錢某的認可,故應(yīng)當(dāng)成立非法侵入住宅罪
      C.孫某為戒掉網(wǎng)癮,讓其妻子丙將其反鎖在沒有電腦的房間一星期。孫某對放棄自己人身自由的承諾是無效的,丙的行為依然成立非法拘禁罪
      D.李某同意丁砍掉自己的一個小手指,而丁卻砍掉了李某的大拇指。丁的行為成立故意傷害罪
      答案:D
      解析:被害人承諾,符合一定條件,便可以排除損害被害人法益的行為的違法性。但是這并不意味著只要行為得到了被害人的承諾就不成立犯罪。也就是說,只有在以違反被害人意志為前提的犯罪中,被害人的承諾才可能阻卻違法性,如果不是以被害人的意志為前提,則被害人的承諾不能阻卻違法性。經(jīng)過被害人承諾的行為符合下列條件時,才排除犯罪的成立:第一,承諾者對被侵害的法益具有處分權(quán)限,而且該處分權(quán)限有一定的限度;第二,承諾者必須對所承諾的事項的意義、范圍具有理解能力;第三,承諾必須出于被害人的真實意志;第四,必須存在現(xiàn)實的承諾(現(xiàn)實上沒有被害人的承諾,但是如果被害人知道事實真相后當(dāng)然會承諾,在這種情況下,推定被害人的意志所實施的行為,就是基于推定的承諾的行為);第五,承諾至遲必須存在于結(jié)果發(fā)生時;第六,經(jīng)承諾所實施的行為不得超出承諾的范圍。本題中,A項中拐賣兒童行為中的被害人是趙某,其本身沒有對拐賣進行承諾,由此甲的行為構(gòu)成拐賣兒童罪,A錯誤,不當(dāng)選。B項中,發(fā)生火災(zāi),乙的行為即是基于推定的錢某的承諾的行為,因此乙不成立非法侵入住宅罪,B的說法錯誤,不當(dāng)選。C中,孫某處分的是自己的法益,且沒有超過范圍,符合被害人承諾的要件,因此構(gòu)成犯罪的排除事由,丙的行為不構(gòu)成非法拘禁罪,C的說法錯誤,不當(dāng)選。D項中,李某雖然同意丁砍掉他的小手指,但是沒有同意丁砍掉他的大拇指,丁的行為超過了承諾的范圍,成立故意傷害罪,D的說法正確,當(dāng)選。本題正確答案是D項。
      6.甲潛入乙的住宅盜竊,將乙的皮箱(內(nèi)有現(xiàn)金3萬元)扔到院墻外,準(zhǔn)備一會兒翻墻出去再撿。偶爾經(jīng)過此處的丙發(fā)現(xiàn)皮箱無人看管,遂將其拿走,據(jù)為己有。15分鐘后,甲來到院墻外,發(fā)現(xiàn)皮箱已無蹤影。對于甲、丙行為的定性,下列哪一選項是正確的?
      A.甲成立盜竊罪(既遂),丙無罪
      B.甲成立盜竊罪(未遂),丙成立盜竊罪(既遂)
      C.甲成立盜竊罪(既遂),丙成立侵占罪
      D.甲成立盜竊罪(未遂),丙成立侵占罪
      答案:C
      解析:盜竊罪,是指以非法占有為目的,秘密竊取數(shù)額較大的公私財物或者多次秘密竊取公私財物的行為。盜竊罪既遂的通說認為,財物離開占有人的實際控制即構(gòu)成盜竊罪既遂,本案中,甲已經(jīng)將裝有現(xiàn)金3萬元的皮箱竊得,并扔出墻外,此時,該財產(chǎn)已經(jīng)離開了占有人的實際控制范圍,因此,甲構(gòu)成盜竊罪的既遂,所以可以排除B項和D項。其次關(guān)于丙是否構(gòu)成犯罪的問題?!缎谭ā返?70條規(guī)定,侵占罪是指以非法占有為目的,將代為保管的他人財物或者他人的遺忘物、埋藏物占為己有,數(shù)額較大拒不退還的行為。丙以非法占有為目的,將不屬于自己的皮箱(發(fā)現(xiàn)無人看管視為是遺忘物)據(jù)為己有,構(gòu)成侵占罪。本題正確答案是C項。
      7.甲、乙夫婦因8歲的兒子嚴重殘疾,生活完全不能自理而非常痛苦。一天,甲往兒子要喝的牛奶里放入“毒鼠強”時被乙看到,乙說,這是毒藥吧,你給他喝呀?“見甲不說話,乙嘆了口氣后就走開了。毒死兒子后,甲、乙二人一起掩埋尸體并對外人說兒子因病而死。關(guān)于甲、乙行為的定性,下列哪一選項是正確的?
      A.甲與乙構(gòu)成故意殺人的共同犯罪
      B.甲構(gòu)成故意殺人罪,乙構(gòu)成包庇罪
      C.甲構(gòu)成故意殺人罪,乙構(gòu)成遺棄罪
      D.甲構(gòu)成故意殺人罪,乙無罪
      答案:A
      解析:故意殺人罪是指故意非法剝奪他人生命的行為。本案中甲的行為明顯構(gòu)成故意殺人罪,因此關(guān)鍵問題是判斷乙構(gòu)成何種犯罪。乙明知甲往兒子的牛奶中放入毒藥將會發(fā)生兒子死亡的后果,作為監(jiān)護人的乙并沒有制止,沒有履行自己應(yīng)盡的義務(wù),構(gòu)成不作為的故意殺人罪。而后面說的甲乙二人一起掩埋尸體是對考生的迷惑,這里的掩埋尸體是甲乙二人犯罪后隱藏罪行的行為。綜上本題應(yīng)選A,即甲與乙構(gòu)成故意殺人罪的共罪。
      8.關(guān)于罪數(shù)的說法,下列哪一選項是錯誤的?
      A.甲在車站行竊時盜得一提包,回家一看才發(fā)現(xiàn)提包內(nèi)僅有一支手槍。因為擔(dān)心被人發(fā)現(xiàn),甲便將手槍藏在浴缸下。甲非法持有槍支的行為,不屬于不可罰的事后行為
      B.乙搶奪他人手機,并將該手機變賣,乙的行為構(gòu)成搶奪罪和掩飾、隱瞞犯罪所得罪,應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰
      C.丙非法行醫(yī)3年多,導(dǎo)致1人死亡、1人身體殘疾。丙的行為既是職業(yè)犯,也是結(jié)果加重犯
      D.丁在綁架過程中,因被害人反抗而將其殺死,對丁不應(yīng)當(dāng)以綁架罪和故意殺人罪實行并罰
      答案:B
      解析:A項中,甲盜竊提包的行為屬于盜竊罪,而后發(fā)現(xiàn)提包中有一支手槍沒有及時上交,而是私自藏于浴缸下,成立非法持有槍支罪的犯罪,應(yīng)該數(shù)罪并罰,因此,A項說法正確,不選。銷贓,是指為犯罪分子轉(zhuǎn)賣、銷售其犯罪所得的臟物的行為。B項中,乙搶奪他人手機并變賣的行為屬于事后銷贓的行為,不能單獨再次進行評價,因此,B項說法錯誤,應(yīng)選。行醫(yī)是以實施醫(yī)療行為為業(yè)的活動,因此,非法行醫(yī)罪屬于職業(yè)犯?!缎谭ā返?36條規(guī)定,未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī),情節(jié)嚴重的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金;嚴重損害就診人身體健康的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;造成就診人死亡的,處十年以上有期徒刑,并處罰金。丙非法行醫(yī)造成1人死亡、1人身體殘疾,根據(jù)刑法的規(guī)定屬于結(jié)果加重犯,因此C項說法正確,不選。《刑法》第239條規(guī)定,以勒索財物為目的綁架他人的,或者綁架他人作為人質(zhì)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn);致使被綁架人死亡或者殺害被綁架人的,處死刑,并處沒收財產(chǎn)。因此,綁架罪包含了將被綁架人殺害的情況,因此,丁的行為成立綁架罪,而不應(yīng)當(dāng)以綁架罪和故意殺人罪實行并罰,因此,D項說法正確,不選。
      9.徐某因犯故意傷害罪,于2007年11月21日被法院判處有期徒刑1年,緩期2年執(zhí)行。在緩刑考驗期限內(nèi),徐某伙同他人無故毆打?qū)W生傅某,致傅某輕微傷。當(dāng)?shù)毓簿钟?008年4月3日決定對徐某行政拘留15日,并于當(dāng)日開始執(zhí)行該行政拘留決定。行政拘留結(jié)束后,法院撤銷對徐某的緩刑,決定收監(jiān)執(zhí)行。關(guān)于本案,下列哪一選項是正確的?
      A.徐某被行政拘留的15天可以折抵刑期
      B.徐某被行政拘留的15天不應(yīng)當(dāng)折抵刑期
      C.應(yīng)當(dāng)將1年有期徒刑與15天的拘留按照限制加重原則實行并罰
      D.15天的行政拘留應(yīng)當(dāng)被1年有期徒刑吸收
      答案:B
      解析:刑事拘留和行政拘留是兩回事。第一,二者的性質(zhì)不同,刑事拘留是一種訴訟保障性措施,本身不具有懲罰性;行政拘留則是治安管理的一種處罰方式,實質(zhì)上是一種行政制裁,具有懲罰性。第二,二者的適用對象不同。刑事拘留適用于刑事訴訟中的現(xiàn)行犯或者重大嫌疑分子,他們有可能被追究刑事責(zé)任;行政拘留只是適用于尚未構(gòu)成犯罪的一般違法行為。第三,二者的適用目的不同。刑事拘留的適用目的是保證刑事訴訟活動順利進行;而行政拘留的目的則是懲罰和教育一般違法行為人。第四,二者的羈押期限不同。刑事拘留一般不超過10日,案件重大、復(fù)雜的不超過14日,對流竄作案、多次作案、結(jié)伙作案的重大嫌疑分子的拘留期限,不超過37日;行政拘留的期限則是1到15日。第五,適用機關(guān)不同,有權(quán)決定適用刑事拘留的是公安機關(guān)和人民檢察院;有權(quán)決定行政拘留的則是公安機關(guān)。本題中因為對徐某實行的是行政拘留,是治安管理處罰的方式,它跟刑事拘留和刑事處罰是兩回事,因此不能折抵刑期、不能適用“限制加重”、“吸收”等刑罰處罰原則。答案B是正確的,當(dāng)選。
      10.甲到本村乙家買柴油時,因屋內(nèi)光線昏暗,甲欲點燃打火機看油量。乙擔(dān)心引起火災(zāi),上前阻止。但甲堅持說柴油見火不會燃燒,仍然點燃了打火機,結(jié)果引起油桶燃燒,造成火災(zāi),導(dǎo)致甲、乙及一旁觀看的丙被火燒傷,乙、丙經(jīng)搶救無效死亡。后經(jīng)檢測,乙儲存的柴油閃點不符合標(biāo)準(zhǔn)。甲的行為構(gòu)成何罪?
      A.危險物品肇事罪
      B.失火罪
      C.放火罪
      D.重大責(zé)任事故罪
      答案:B
      解析:失火罪是指過失引起火災(zāi),致人重傷、死亡或者使公私財產(chǎn)遭受重大損失,危害公共安全的行為。失火罪的對象是財物與人身;客觀要件是過失引起火災(zāi);主觀要件是過失;主體是一般主體。本題中乙的行為屬于過失引起火災(zāi),確切一點說是過于自信的過失引起的火災(zāi),因此構(gòu)成失火罪。答案B是正確的。危險物品肇事罪是指違法爆炸性、易燃性、放射性、毒害性、腐蝕性物品的管理規(guī)定,在生產(chǎn)、儲存、運輸、使用中發(fā)生重大事故,造成嚴重后果的行為。由此A錯誤,不當(dāng)選;放火罪的主觀要件是故意,而不是過失,由此C錯誤,不當(dāng)選;重大責(zé)任事故罪是指在生產(chǎn)、作業(yè)中違法有關(guān)安全管理的規(guī)定,因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴重后果的行為,由此D錯誤,不當(dāng)選。本題正確答案是B項。
      11.X公司系甲、乙二人合伙依法注冊成立的公司,以鋼材批發(fā)零售為營業(yè)范圍。丙因自己的公司急需資金,便找到甲、乙借款,承諾向X公司支付高于銀行利息五個百分點的利息,并另給甲、乙個人好處費。甲、乙見有利可圖,即以購買鋼材為由,以X公司的名義向某銀行貸款1000萬元,貸期半年。甲、乙將貸款按約定的利息標(biāo)準(zhǔn)借與丙,丙給甲、乙各10萬元的好處費。半年后,丙將借款及利息還給X公司,甲、乙即向銀行歸還本息。關(guān)于甲、乙、丙行為的定性,下列哪一選項是正確的?
      A.甲、乙構(gòu)成高利轉(zhuǎn)貸罪,丙無罪
      B.甲、乙構(gòu)成騙取貸款罪,丙無罪
      C.甲、乙構(gòu)成高利轉(zhuǎn)貸罪、非國家工作人員受賄罪,丙構(gòu)成對非國家工作人員行賄罪
      D.甲、乙構(gòu)成騙取貸款罪、非國家工作人員受賄罪,丙構(gòu)成對非國家工作人員行賄罪
      答案:C
      解析:《刑法》第175條規(guī)定,高利轉(zhuǎn)貸罪,是指違反國家規(guī)定,以轉(zhuǎn)貸牟利為目的,套取金融機構(gòu)信貸資金高利轉(zhuǎn)貸他人,違法所得數(shù)額較大的行為。本案中甲乙以牟利為目的,違反國家規(guī)定,套取銀行資金高利轉(zhuǎn)貸給丙的行為構(gòu)成高利轉(zhuǎn)貸罪。最高人民法院、最高人民檢察院2007年11月5日聯(lián)合公布刑法確定罪名補充規(guī)定,補充、修改了刑法罪名。規(guī)定包括取消“公司、企業(yè)人員受賄罪”罪名,由“非國家工作人員受賄罪”替代等內(nèi)容。因此,非國家工作人員受賄罪,是指公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利,索取他人財物或者非法收受他人財物,為他人謀取利益,數(shù)額較大的行為。本題中,甲乙利用職務(wù)上的便利,收受丙10萬元,為丙牟利的行為構(gòu)成非國家工作人員受賄罪。同時,丙也構(gòu)成對非國家工作人員行賄罪,因此,本題的正確答案是C項。
      12.甲持西瓜刀沖入某銀行儲蓄所,將刀架在儲蓄所保安乙的脖子上,喝令儲蓄所職員丙交出現(xiàn)金1萬元。見丙故意拖延時間,甲便在乙的脖子上劃了一刀。剛?cè)〕?萬元現(xiàn)金的儲戶丁看見乙血流不止,于心不忍,就拿出1萬元扔給甲,甲得款后迅速逃離。對甲的犯罪行為,下列哪一選項是正確的?
      A.搶劫罪(未遂)
      B.搶劫罪(既遂)
      C.綁架罪
      D.敲詐勒索罪
      答案:B
      解析:搶劫罪是指以非法占有為目的,以暴力、脅迫或者其他方法,強行奪取公私財物的行為。搶劫罪的客體是人身和財物;客觀方面是以暴力、脅迫或者其他方法,強行奪取公私財物的行為;主觀要件是故意,并且具有非法占有的目的。本題中,甲的行為是以暴力、脅迫的方法喝令儲蓄所職員丙交出現(xiàn)金。雖然最后現(xiàn)金是由客戶丁交出,但是也是基于甲的脅迫和保護乙的人身安全而交出的,因此構(gòu)成搶劫罪。而且,對于甲自己的行為來說,其本身已經(jīng)取得自己想要的錢財,至于取得途徑如何,并不影響其搶劫罪(既遂)的成立。綁架罪與搶劫罪的區(qū)別在于:第一,綁架所要挾的人與劫財行為指向的對象一般不具有同一性,而搶劫則具有同一性。第二,綁架一般不可能是當(dāng)場獲取財物,而搶劫只能是當(dāng)場取得財物。本題中,乙和丙都是儲蓄所的職工,甲挾持乙要求丙交出現(xiàn)金,實際上針對的是儲蓄所本身,而不是向被綁架者以外的第三人索要財物,同時,甲的暴力行為與取得財物的行為具有當(dāng)場性,因此,不構(gòu)成綁架罪,而構(gòu)成搶劫罪。敲詐勒索罪與搶劫罪的區(qū)別在于(1)從威脅的方式看,搶劫罪的威脅,是當(dāng)著被害人的面直接發(fā)出的;而敲詐勒索罪的威脅可以當(dāng)面發(fā)出,也可以通過書信、電話或第三者轉(zhuǎn)達。(2)從實現(xiàn)威脅的時間看,搶劫罪的威脅表現(xiàn)為揚言如不交出財物,就要當(dāng)場實現(xiàn)所威脅的內(nèi)容;而敲詐勒索罪的威脅則一般表現(xiàn)為,如不答應(yīng)要求將在以后某個時間實現(xiàn)威脅的內(nèi)容。(3)從威脅的內(nèi)容看,搶劫罪的威脅,都是以殺害、傷害等侵害人身相威脅;而敲詐勒索罪的威脅內(nèi)容則比較廣泛,包括對人身的加害行為或者毀壞財物、名譽等。(4)從非法取得財物的時間看,搶劫罪是實施威脅當(dāng)場取得財物;而敲詐勒索則可以在當(dāng)場,也可以在事后取得。因此,甲的行為不是敲詐勒索罪,而是搶劫罪。本題正確答案是B項。
      13.甲得知乙一直在拐賣婦女,便對乙說,我的表弟丙沒有老婆,你有合適的就告訴我一下“。不久,乙將拐騙的兩名婦女帶到甲家,甲與丙將其中一名婦女買下給丙做妻。關(guān)于本案,下列哪一選項是錯誤的?
      A.乙構(gòu)成拐賣婦女罪
      B.甲構(gòu)成拐賣婦女罪的共犯
      C.甲構(gòu)成收買被拐賣的婦女罪
      D.丙構(gòu)成收買被拐賣的婦女罪
      答案:B
      解析:拐賣婦女罪是指以出賣為目的,拐賣、綁架、收買、販賣、接送或者中轉(zhuǎn)婦女的行為。本題中,乙構(gòu)成拐賣婦女罪沒有問題,關(guān)鍵是甲是否構(gòu)成拐賣婦女的共犯。從拐賣婦女的定義可知,成立拐賣婦女罪的主觀要件是以出賣為目的,而甲不存在以出賣為目的的主要要件,因此,主客觀不相符,甲不成立拐賣婦女的共犯。收買被拐賣的婦女罪是指不以出賣為目的,收買被拐賣的婦女的行為。丙收買婦女不是以出賣為目的,而是以娶妻為目的,甲與丙的目的是一樣的,因此,甲與丙成立收買被拐賣的婦女罪的共犯。本題的正確答案是B項。
      14.甲在某銀行的存折上有4萬元存款。某日,甲將存款全部取出,但由于銀行職員乙工作失誤,未將存折底卡銷毀。半年后,甲又去該銀行辦理存儲業(yè)務(wù),乙對甲說,你的4萬元存款已到期。甲聽后,靈機一動,對乙謊稱存折丟失。乙為甲辦理了掛失手續(xù),甲取走4萬元。甲的行為構(gòu)成何罪?
      A.侵占罪
      B.盜竊罪(間接正犯)
      C.詐騙罪
      D.金融憑證詐騙罪
      答案:C
      解析:詐騙罪(《刑法》第266條)是指以非法占有為目的,用虛構(gòu)事實或者隱瞞真相的方法,騙取數(shù)額較大的公私財物的行為。本題中,甲以非法占有為目的,虛構(gòu)自己存折丟失的事實,隱瞞真相,騙取銀行4萬元存款的行為構(gòu)成詐騙罪,因此本題的正確答案是C項。
      15.甲乘在路上行走的婦女乙不注意之際,將乙價值12000元的項鏈一把抓走,然后逃跑。跑了50米之后,甲以為乙的項鏈根本不值錢,就轉(zhuǎn)身回來,跑到乙跟前,打了乙兩耳光,并說,出來混,也不知道戴條好項鏈“,然后將項鏈扔給乙。對甲的行為,應(yīng)當(dāng)如何定性?
      A.搶奪罪(未遂)
      B.搶奪罪(中止)
      C.搶奪罪(既遂)
      D.搶劫罪(轉(zhuǎn)化型搶劫)
      答案:C
      解析:搶奪罪是指以非法占有為目的,公然奪取公私財物,數(shù)額較大的行為。本罪的客體是公私財物;客觀要件是公然奪取公私財物;主觀要件是故意,并且具有非法占有的目的。甲乘乙不注意,公然奪取其12000元的項鏈,構(gòu)成搶奪罪。搶奪罪的既遂要求是財物脫離占有人的控制。本題中甲已經(jīng)跑出50米,項鏈已經(jīng)在實際上脫離了乙的控制,因此甲的行為構(gòu)成搶奪罪的既遂,至于后來的返還,并不影響搶奪罪既遂的成立,本題正確答案是C.至于轉(zhuǎn)化型搶劫,則必須是暴力或者以暴力相威脅,而本題中只是公然奪取,沒有暴力或者暴力威脅的問題,因此不構(gòu)成搶劫罪或者轉(zhuǎn)化型搶劫,排除D項。
      16.某地突發(fā)百年未遇的冰雪災(zāi)害,乙離開自己的住宅躲避自然災(zāi)害。兩天后,大雪壓垮了乙的房屋,家中財物散落一地。災(zāi)后最先返回的鄰居甲路過乙家時,將乙垮塌房屋中的2萬元現(xiàn)金拿走。關(guān)于甲行為的定性,下列哪一選項是正確的?
      A.構(gòu)成盜竊罪
      B.構(gòu)成侵占罪
      C.構(gòu)成搶奪罪
      D.僅成立民法上的不當(dāng)?shù)美?,不?gòu)成犯罪
      答案:A
      解析:盜竊罪(《刑法》第264條),是指以非法占有為目的,秘密竊取數(shù)額較大的公私財物或者多次秘密竊取公私財物的行為。盜竊罪侵犯的對象是公私財物,這種公私財物的特征之一是:能夠被人們所控制和占有。能夠被人們所控制和占有的財物必須是依據(jù)五官的功能可以認識的有形的東西??刂坪驼加惺鞘聦嵣系闹?。這種支配不僅僅是單純的物理的有形的支配。有時占有可以說是一種社會觀念,必須考慮到物的性質(zhì),物所處的時空等,要按照社會上的一般觀念來決定某物有沒有被占有。有時即使在物理的或有形的支配達不到的場合,從社會觀念上也可以認為是占有。例如,在自已住宅的范圍內(nèi)一時找不到的手表、戒指,仍沒有失去占有。如沒有回到主人住所和主人身邊習(xí)慣的牲畜即使離開了主人的住所,仍屬主人占有。震災(zāi)發(fā)生時,為了暫時避難而搬出去放置在路邊的財物,仍歸主人由有。因此,本題中,雖然乙的家已經(jīng)被大雪壓塌,但是,乙家中的財物仍然被視為乙的財產(chǎn)且被乙所控制和占有,甲將乙垮塌房屋中的2萬元現(xiàn)金拿走的行為構(gòu)成盜竊罪,因此本題的正確答案是A項。
      17.甲欠乙10萬元久拖不還,乙向法院起訴并勝訴后,甲在履行期限內(nèi)仍不歸還。于是,乙向法院申請強制執(zhí)行。當(dāng)法院的執(zhí)行人員持強制執(zhí)行裁定書到甲家執(zhí)行時,甲率領(lǐng)家人手持棍棒在門口守侯,并將試圖進入室內(nèi)的執(zhí)行人員打成重傷。甲的行為構(gòu)成何罪?
      A.拒不執(zhí)行判決、裁定罪
      B.聚眾擾亂社會秩序罪
      C.妨害公務(wù)罪
      D.故意傷害罪
      答案:D
      解析:拒不執(zhí)行判決、裁定罪(刑法第313條),是指對人民法院的判決、裁定有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行,情節(jié)嚴重的行為。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理拒不執(zhí)行判決、裁定案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第3條規(guī)定,負有執(zhí)行人民法院判決、裁定義務(wù)的人具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認定為拒不執(zhí)行人民法院判決、裁定的行為“情節(jié)嚴重”:(1)在人民法院發(fā)出執(zhí)行通知以后,隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損已被依法查封、扣押或者已被清點并責(zé)令其保管的財產(chǎn),轉(zhuǎn)移已被凍結(jié)的財產(chǎn),致使判決、裁定無法執(zhí)行的;(2)隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損在執(zhí)行中向人民法院提供擔(dān)保的財產(chǎn),致使判決、裁定無法執(zhí)行的;(3)以暴力、威脅方法妨害或者抗拒執(zhí)行,致使執(zhí)行工作無法進行的;(4)聚眾哄鬧、沖擊執(zhí)行現(xiàn)場,圍困、扣押、毆打執(zhí)行人員致使執(zhí)行工作無法進行的;(5)毀損、搶奪執(zhí)行案件材料、執(zhí)行公務(wù)車輛和其他執(zhí)行器械、執(zhí)行人員服裝以及執(zhí)行公務(wù)證件,造成嚴重后果的;(6)其他妨害或者抗拒執(zhí)行造成嚴重后果的。妨害公務(wù)罪(刑法第277條),是指以暴力、威脅的方法,阻礙國家工作人員、人民代表及在一定條件下的紅十字會工作人員依法執(zhí)行職務(wù)或履行職 責(zé),或者以暴力、威脅以外的方法故意阻礙國家安全機關(guān)、公安機關(guān)依法執(zhí)行國家安全工作任務(wù),造成嚴重后果的行為。妨害公務(wù)罪和拒不執(zhí)行判決、裁定罪雖然都是發(fā)生在執(zhí)行公務(wù)期間,但拒不執(zhí)行判決、裁定罪主要以發(fā)生在人民法院工作人員依法執(zhí)行案件過程中發(fā)生。兩者是普通與一般關(guān)系,同時《司法解釋》中已經(jīng)規(guī)定了對執(zhí)法人員使用暴力、威脅手段所承擔(dān)的后果,將此種情況特別列出,也是為了與妨害公務(wù)罪適用的區(qū)別。因此,在執(zhí)行現(xiàn)場中對執(zhí)法人員實施暴力、威脅行以拒不執(zhí)行判決、裁定罪更為符合法律規(guī)定。但是,本題中甲實施的暴力行為超過了司法解釋中給出的妨害執(zhí)行工作無法進行的范圍,而是將執(zhí)行人員達成重傷,因此,甲的行為構(gòu)成拒不執(zhí)行判決、裁定罪與故意傷害罪的想象競合,應(yīng)擇一重罪處罰,故意傷害罪致人重傷的量刑幅度在三年以上十年以下有期徒刑,因此,甲應(yīng)當(dāng)定故意傷害罪。正確答案應(yīng)該是D項。
      18.某國有公司出納甲意圖非法占有本人保管的公共財物,但不使用自己手中的鑰匙和所知道的密碼,而是使用鐵棍將自己保管的保險柜打開并取走現(xiàn)金3萬元。之后,甲偽造作案現(xiàn)場,聲稱失竊。關(guān)于本案,下列哪一選項是正確的?
      A.甲雖然是國家工作人員,但沒有利用職務(wù)上的便利,故應(yīng)認定為盜竊罪
      B.甲雖然沒有利用職務(wù)上的便利,但也不屬于將他人占有的財物轉(zhuǎn)移為自己占有,故應(yīng)認定為侵占罪
      C.甲將自己基于職務(wù)保管的財物據(jù)為己有,應(yīng)成立貪污罪
      D.甲實際上是通過欺騙手段獲得財物的,應(yīng)認定為詐騙罪
      答案:C
      解析:貪污罪,是指國家工作人員,利用職務(wù)上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。本案中,甲是國有公司的出納,滿足貪污罪主體要件的要求,甲利用職務(wù)之便秘密竊取單位的現(xiàn)金3萬元的行為成立貪污罪。因此,本題的正確答案是C項。
      19.甲與乙共謀盜竊汽車,甲將盜車所需的鑰匙交給乙。但甲后來向乙表明放棄犯罪之意,讓乙還回鑰匙。乙對甲說,你等幾分鐘,我用你的鑰匙配制一把鑰匙后再還給你“,甲要回了自己原來提供的鑰匙。后乙利用自己配制的鑰匙盜竊了汽車(價值5萬元)。關(guān)于本案,下列哪一選項是正確的?
      A.甲的行為屬于盜竊中止
      B.甲的行為屬于盜竊預(yù)備
      C.甲的行為屬于盜竊未遂
      D.甲與乙構(gòu)成盜竊罪(既遂)的共犯
      答案:D
      解析:共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。本題中甲乙共謀盜竊汽車,雖然后來甲向乙表明放棄犯罪,但是他卻讓乙繼續(xù)配制鑰匙用于犯罪,實際上是參與了犯罪,是盜竊罪的共犯。對于共犯,刑法關(guān)于刑事責(zé)任承擔(dān)的理論采用的觀點是“一步行為,全部責(zé)任”。本題中,乙已經(jīng)盜竊了汽車,構(gòu)成了盜竊罪的既遂,對于甲,按照上述理論,雖然其只是參與鑰匙配制過程,但是仍然承擔(dān)全部責(zé)任,也構(gòu)成盜竊罪的既遂。本題正確答案是D項。
      20.①立法解釋是由立法機關(guān)作出的解釋,既然立法機關(guān)在制定法律時可以規(guī)定“攜帶兇器搶奪的”以搶劫罪論處,那么,立法解釋也可以規(guī)定“攜帶兇器盜竊的,以搶劫罪論處”。②當(dāng)然,立法解釋畢竟是解釋,所以,立法解釋不得進行類推解釋。③司法解釋也具有法律效力,當(dāng)司法解釋與立法解釋相抵觸時,應(yīng)適用新解釋優(yōu)于舊解釋的原則。④不過,司法解釋的效力低于立法解釋的效力,所以,立法解釋可以進行擴大解釋,司法解釋不得進行擴大解釋。關(guān)于上述四句話正誤的判斷,下列哪一選項是正確的?
      A.第①句正確,其他錯誤
      B.第②句正確,其他錯誤
      C.第③句正確,其他錯誤
      D.第④句正確,其他錯誤
      答案:B
      解析:立法解釋,即由立法機關(guān)所作的解釋,具有與法律同等的效力。通常認為立法解釋包括三種情況:一是在刑法或相關(guān)法律中所作的解釋性規(guī)定;二是在“法律的起草說明”中所作的解釋;三是在刑法施行過程中對發(fā)生歧義的規(guī)定所作的解釋。嚴格意義上的立法解釋是指第三種解釋,這種立法解釋不能采取類推解釋的方法。因此,①句錯誤,②句正確。立法解釋的效力高于司法解釋的效力,因此,當(dāng)司法解釋與立法解釋相抵觸時,應(yīng)適用立法解釋優(yōu)于司法解釋的原則,因此,③句錯誤。罪刑法定原則并不禁止擴大解釋,因此,無論是立法解釋還是司法解釋都不禁止擴大解釋,④句錯誤。本題的正確答案是B項。

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