第31題單選 不屬于雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)的是(　　)。

A.同時履行抗辯權(quán)

B.先訴抗辯權(quán)

C.順序履行抗辯權(quán)

D.不安抗辯權(quán)

參考答案：B

本題中選項(xiàng)A、C、D均為履行中債務(wù)人的抗辯權(quán)，而選項(xiàng)8通常指一般保證合同中保證人的先訴抗辯權(quán)，故選項(xiàng)8符合題意，排除其他選項(xiàng)。

第32題單選 動產(chǎn)質(zhì)押合同生效的時間為(　　)。

A.質(zhì)押合同簽訂時

B.質(zhì)押合同經(jīng)出質(zhì)人所在地公證機(jī)關(guān)登記時

C.質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時

D.主合同履行期限屆滿時

參考答案：C

本題考查動產(chǎn)質(zhì)押合同生效的時間。根據(jù)《擔(dān)保法》第64條第2款的規(guī)定，動產(chǎn)質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時生效。

第33題單選 在下列情況中，債務(wù)人可以用提存的方式履行合同的是(　　)。

A.債權(quán)人拒不接受債務(wù)人履行

B.債權(quán)人死亡

C.債權(quán)人為二人以上

D.債務(wù)人履行會增加負(fù)擔(dān)

參考答案：A

本題考查對提存條件的理解。其中C、D俱不會產(chǎn)生疑問，在A、B之間，B有一點(diǎn)迷惑，但細(xì)想一下，債權(quán)人死亡時，發(fā)生繼承，不發(fā)生提存，就可排除它，顯然A正確。

第34題單選 某商貿(mào)有限公司從自有資產(chǎn)中分出100萬元，設(shè)立一個新公司，此行為屬于法人的(　　)。

A.分立

B.解散

C.合并

D.抽逃資金

參考答案：A

本題考查法人的變更。一個法人分裂設(shè)立為兩個以上法人的法律行為，是法人的分立，分為創(chuàng)設(shè)式分立和存續(xù)式分立兩種形式。原法人繼續(xù)存在，只是從中又獨(dú)立出一個或多個新的法人的，是存續(xù)式分立。

第35題單選 如果雙方當(dāng)事人在合同中既約定違約金又約定定金，一方違約時，相對方(　　)。

A.只能請求違約金

B.只能請求定金

C.可以在違約金和定金中擇一請求

D.可以同時請求違約金和定金

參考答案：C

二、簡答題：36～38小題，每小題10分，共30分。

第36題簡答 簡述動產(chǎn)交付的法律效力。

參考答案：交付，即移轉(zhuǎn)占有。動產(chǎn)交付，即動產(chǎn)占有人將該動產(chǎn)移轉(zhuǎn)于他人占有的行為。關(guān)于動產(chǎn)交付的法律效力，大陸法系各國的民法有兩種做法：

(1)交付要件主義。是指即以移轉(zhuǎn)占有作為物權(quán)變動的生效要件，即動產(chǎn)物權(quán)變動除了當(dāng)事人之間的合意外，還要進(jìn)行交付。在移轉(zhuǎn)占有之前，物權(quán)變動在當(dāng)事人之間不產(chǎn)生效力，而且物權(quán)變動也不能對抗第三人。

(2)交付對抗主義。是指在移轉(zhuǎn)占有之前，物權(quán)變動已在當(dāng)事人之間發(fā)生效力，但不能對抗第三人。我國《物權(quán)法》關(guān)于動產(chǎn)交付的效力，采用交付要件主義，這是由《物權(quán)法》的公示原則所決定的。

第37題簡答 簡述債權(quán)人行使代位權(quán)的法定條件。

參考答案： 債權(quán)人行使代位權(quán)必須符合下列法定條件：

(1)須債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法有效且已屆清償期;

(2)須債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán);

(3)債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)已對債權(quán)人造成損害;

(4)須債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。.

【解析】 債權(quán)人的代位權(quán)，是指因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人債權(quán)的權(quán)利。我國《合同法》第73條第1款規(guī)定：“因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。”代位權(quán)是一種法定權(quán)利，無論當(dāng)事人是否約定，債權(quán)人都可以享有。債權(quán)人代位權(quán)的成立須具備的要件，在答案中已經(jīng)指出，不再贅述。

第38題簡答 簡述《繼承法》中的限定清償原則。

參考答案：依《繼承法》的規(guī)定，繼承遺產(chǎn)應(yīng)當(dāng)清償被繼承人依法應(yīng)當(dāng)繳納的稅款和債務(wù)。但對此稅款和債務(wù)的清償，以遺產(chǎn)的實(shí)際價值為限，繼承人負(fù)清償責(zé)任。限定清償以繼承人接受繼承為前提，超過遺產(chǎn)實(shí)際價值的部分應(yīng)繳納的稅款和應(yīng)清償?shù)膫鶆?wù)，可以不清償，但繼承人自愿償還的，不受限制。

三、論述題：39小題，每小題20分，共20分。

第39題簡答 試述可撤銷婚姻。

參考答案： (1)可撤銷婚姻的概念

可撤銷婚姻，是指已經(jīng)成立的婚姻關(guān)系，因欠缺婚姻合意，受脅迫一方得以向婚姻登記機(jī)關(guān)或法院申請撤銷的婚姻。

(2)婚姻可撤銷的原因

婚姻可撤銷的原因只有一種，即受脅迫而締結(jié)的婚姻。

(3)撤銷婚姻的程序

①婚姻撤銷的機(jī)關(guān)是婚姻登記機(jī)關(guān)和人民法院。

②婚姻撤銷的請求權(quán)人及請求權(quán)行使期間：受脅迫的一方撤銷婚姻的請求，應(yīng)當(dāng)自結(jié)婚登記之日起一年內(nèi)提出。被非法限制人身自由的當(dāng)事人請求撤銷婚姻的，應(yīng)當(dāng)自恢復(fù)人身自由之日起一年內(nèi)提出。

(4)婚姻被撤銷的法律后果

根據(jù)《婚姻法》的規(guī)定，被撤銷的婚姻，自始無效。

【解析】 可撤銷婚姻是可撤銷民事行為在婚姻法中的具體體現(xiàn)。應(yīng)熟記婚姻可撤銷的原因只有一種，即受脅迫而締結(jié)的婚姻。還應(yīng)特別注意可撤銷婚姻與無效婚姻的區(qū)別。關(guān)于可撤銷婚姻的原因和程序及法律后果在答案中已有表述，在此不再贅述。另外，在回答各要點(diǎn)時，應(yīng)對各要點(diǎn)進(jìn)行必要的展開和論述。

四、案例分析題：40～41小題，每小題15分，共30分。

第40題簡答 2000年5月，甲公司向乙銀行貸款6萬元，雙方訂立貸款合同，合同約定由丙公司擔(dān)任甲公司到期還款的保證人，貸款期限至2005年10月。2004年8月，甲公司因需又向乙銀行貸款4萬元，并約定與第一次貸款同期清償。對于第二次貸款合同，甲、乙均未告知丙公司。2005年10月，甲公司因無力償債，乙銀行請求丙公司承擔(dān)保證責(zé)任，償還甲公司所欠10萬元貸款。丙公司拒絕，乙銀行訴至法院。問：本案如何處理?為什么?

參考答案： 丙公司作為甲公司的第一筆貸款的保證人應(yīng)負(fù)償還6萬元欠款的義務(wù)，且償還之后有向甲公司追償?shù)臋?quán)利;對于甲公司第二次的4萬元貸款，丙公司沒有清償義務(wù)，因?yàn)楸ＷC人對于保證合同成立后未經(jīng)其同意又增加的債務(wù)，不承擔(dān)保證責(zé)任。

第41題簡答 賀某夫妻帶著兒子賀加其到華美照相館照周歲紀(jì)念照。攝影師于某見賀加其活潑可愛，便私自多放大了幾張，在征得賀某同意后將其中一張擺放在自己照相館的櫥窗內(nèi)，以招攬顧客，其余的幾張保留了下來。后來，于某的朋友洪某見到該照片，稱其所在的印刷廠正在制作兒童掛歷，就要求于某給他一張。印刷廠以700元的價格從洪某處買到照片并制作投產(chǎn)。后賀某發(fā)現(xiàn)兒子的大頭像被用于掛歷印刷，非常氣憤，找到印刷廠問明來源后，即以于某和印刷廠為被告起訴到法院，要求停止侵害、賠禮道歉，并賠償損失2000元。法院在審理過程中應(yīng)于某要求追加洪某為被告。法院經(jīng)調(diào)查，認(rèn)定上述事實(shí)屬實(shí)。問：

(1)本案中于某的行為是否構(gòu)成侵權(quán)?說明理由。

(2)法院應(yīng)怎樣判決?

參考答案：(1)于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。因?yàn)?，雖然于某在自己照相館的櫥窗內(nèi)使用賀加其的照片經(jīng)過了賀某夫婦的同意，但其將照片贈給洪某供印刷廠在掛歷上使用卻沒有征得權(quán)利人的同意，而且其贈與行為并無合法理由。所以，于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。

(2)法院應(yīng)當(dāng)判決：于某向原告賠禮道歉，洪某和印刷廠停止侵害、賠禮道歉并進(jìn)行一定的經(jīng)濟(jì)賠償，收繳洪某和印刷廠的非法所得。

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