第31題單選 民法調(diào)整( )。
A.個人之間的友誼關(guān)系
B.司法機關(guān)對違法行為人的處罰關(guān)系
C.不滿18周歲的小王和他姐姐之間的財產(chǎn)關(guān)系
D.公司同其公關(guān)部之間的財產(chǎn)關(guān)系
參考答案:C
本題考查對民法調(diào)整對象的理解。僅選項C是平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系,因而是正確選項。
第32題單選 兒媳對公、婆遺產(chǎn)的繼承必須符合下列條件( )。
A.與公、婆共同生活
B.喪偶并且沒有改嫁
C.對公、婆盡了贍養(yǎng)義務
D.喪偶后對公婆盡了主要贍養(yǎng)義務
參考答案:D
我國《繼承法》第l2條的規(guī)定,喪偶兒媳對公、婆盡了主要贍養(yǎng)義務的,可以作為第一順序的繼承人繼承公、婆的遺產(chǎn)。所以本題中選項D是正確的,排除其他選項。
第33題單選 下列各情況中,不屬于當事人違反締約義務的行為是( )。
A.收取貨物而拒不付款的
B.假借訂立合同,惡意進行磋商的
C.故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實的
D.要約人濫發(fā)要約,給受要約人造成損失的
參考答案:A
依據(jù)我國法律的規(guī)定,在合同訂立過程中,一方因違反先合同義務給對方造成損失時,應承擔損害賠償?shù)木喖s過失責任;合同當事人不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定時,應承擔違約責任。本題中選項A顯然屬于違反合同義務的行為,而不是違反締約義務的行為,故本題中選項A符合題意是正確的,排除其他選項。
第34題單選 贈與合同具有的法律特征是( )。
A.有償合同
B.無償合同
C.雙務合同
D.實踐合同
參考答案:B
贈與合同不能有償,也不可能雙方當事人都有義務,因此應為無償、單務合同;依我國《合同法》的規(guī)定,贈與合同一般是諾成性合同,故B正確。
第35題單選 人身權(quán)作為專屬權(quán)( )。
A.不能轉(zhuǎn)讓
B.可以轉(zhuǎn)讓
C.不可以轉(zhuǎn)讓,但法律另有規(guī)定的除外
D.不得有償轉(zhuǎn)讓
參考答案:C
二、簡答題:36~38小題,每小題10分,共30分。
第36題簡答 簡述我國《物權(quán)法》規(guī)定的物權(quán)種類。
參考答案:我國《物權(quán)法》規(guī)定了三種物權(quán)的類型,包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔保物權(quán)。
(1)所有權(quán)。是指所有人對屬于自己的特定物依法全面支配和排他的權(quán)利。所有權(quán)是最完整、最充分的物權(quán)。為充分發(fā)揮物的效用,從所有權(quán)中可以分離、派生出其他各種物權(quán)。
(2)用益物權(quán)。是指對他人所有的物,在一定范圍內(nèi)進行占有、使用和收益的權(quán)利。我國《物權(quán)法》規(guī)定的用益物權(quán)包括土地承包經(jīng)營權(quán)、建設用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)和地役權(quán)。
(3)擔保物權(quán)。是指為確保債權(quán)的實現(xiàn),在債務人或者第三人的物上設定的以直接取得或者支配其交換價值為內(nèi)容的物權(quán)。我國《物權(quán)法》規(guī)定的擔保物權(quán)主要有抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)和留置權(quán)。
第37題簡答 簡述保證及其方式。
參考答案:保證是指由當事人以外的第三人擔保債務人履行債務的制度,即當債務人不履行債務時,由第三人按約定履行或承擔連帶責任。保證分為兩種方式:
(1)一般保證。是指當事人在保證合同中約定,只有在債務人不能履行債務時,保證人才能代為履行的保證方式。對于一般保證,保證人享有先訴抗辯權(quán)。
(2)連帶保證。是指債務人在債務履行期屆至時未履行債務的,債權(quán)人既可以請求債務人履行債務,也可以請求保證人履行保證債務的保證方式。連帶保證人不享有先訴抗辯權(quán),只要主債務履行期屆至,債權(quán)人可選擇向主債務人或保證人請求履行。當事人應當在合同中明確約定保證方式,如果未約定或約定不明確的,保證人依《擔保法》規(guī)定應承擔連帶保證責任。
第38題簡答 簡述名譽權(quán)與隱私權(quán)的區(qū)別。
參考答案: 名譽權(quán)與隱私權(quán)的區(qū)別主要表現(xiàn)在:
第一,權(quán)利主體不同。名譽權(quán)的主體既包括自然人,也包括法人和其他民事主體;而隱私權(quán)的主體只能是自然人。
第二,權(quán)利客體不同。名譽權(quán)的客體是名譽,是對權(quán)利人的一種社會評價;隱私權(quán)的客體是隱私,是自然人不愿公開的個人生活秘密。
第三,侵害名譽權(quán)的行為人散布的內(nèi)容是虛構(gòu)的、捏造的;而侵害隱私權(quán)的行為人散布、公開的內(nèi)容卻是真實的。
【解析】名譽權(quán)是指民事主體對自己名譽所享有的權(quán)利;而隱私權(quán)是指自然人對屬于自己私人生活范疇的事項依法自由支配并排斥他人非法干涉的權(quán)利。侵害隱私權(quán)往往會對受害的名譽造成一定的損害,但隱私權(quán)與名譽權(quán)卻是兩種不同的人格權(quán)。我國《侵權(quán)責任法》第2條第2款將這兩種權(quán)利分別做了規(guī)定。
三、論述題:39小題,每小題20分,共20分。
第39題簡答 簡論合同法上的不安抗辯權(quán)。
參考答案:不安抗辯權(quán),是指在規(guī)定了先后履行順序的雙務合同中,應先履行債務的一方當事人,在后履行一方當事人因財產(chǎn)狀況惡化而有難為對待給付的情況下,于后履行一方當事人未履行或提供擔保之前,可以拒絕先為履行的權(quán)利。其適用條件如下:
(1)適用于有先后履行順序的雙務合同。
(2)后履行債務的一方當事人的債務尚未屆履行期限。
(3)后履行債務的一方當事人有喪失或者可能喪失履行債務能力的情況,如經(jīng)營狀況嚴重惡化;轉(zhuǎn)移財產(chǎn)抽逃資金,以逃避債務;喪失商業(yè)信譽等。
(4)后履行債務一方當事人未履行或提供擔保。
四、案例分析題:40~41小題,每小題15分,共30分。
第40題簡答 2002年9月9日王某在乘渡輪時,該渡輪遇大浪而沉沒,王某在事故中失蹤。王某后作為死亡處理,死亡保險金給了王某的妻子陳某。陳某以為丈夫死了,就把丈夫婚前的財產(chǎn),包括4間瓦房、1頭耕牛都交給了公婆,自己則返回娘家。過了兩年,在律師的指點下,陳某向縣人民法院提出申請,要求宣告其夫王某死亡。法院在調(diào)查后,于2005年10月15日宣告王某死亡。陳某遂嫁給鄰村一村民。王某的財產(chǎn)分給其父母和陳某,王某承包的責任田也被鄉(xiāng)政府收回。2005年11月6日,王某從溫州返回家鄉(xiāng)。原來他落水后被漁民救起,以后就留在溫州學技術(shù),也沒給家里通信。這次回家見妻子與他人結(jié)婚,財產(chǎn)被分光,田地也被收回,他想挽回這些損失??伤姆课葜皇栈貎砷g,地也收不回來,妻子更不愿回來。問:
根據(jù)《民法通則》的規(guī)定,應該如何處理此事?
參考答案:首先,王某的失蹤屬于因意外事故下落不明的情況。遇有這種情況,失蹤人的利害關(guān)系人,即王某的妻子有權(quán)在2004年9月9日以后向法院申請宣告王某死亡,結(jié)束他倆之間不穩(wěn)定的婚姻和財產(chǎn)關(guān)系。
其次,在法院作出宣告王某死亡的判決后,陳某與他人結(jié)婚是合法的,受法律保護,不受任何人干涉。王某于2005年11月6日從溫州返回家鄉(xiāng)后,對陳某的婚姻無權(quán)干涉,無權(quán)要求陳某仍然做他的妻子。
最后,王某因生還而要求返還財產(chǎn),符合《民法通則》第25條“被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求返還財產(chǎn)”的規(guī)定。所以,原來屬于他的財產(chǎn),只要原物還在就應返還給他。他原來承包的責任田也應發(fā)還給他承包經(jīng)營。
第41題簡答 某甲是一位十分受觀眾喜愛的著名小品演員,某演出公司欲以某甲的出演來提高晚會的知名度和門票收益。因此該演出公司與某甲簽訂合同,約定于新年晚會上由某甲出演小品節(jié)目,演出結(jié)束后支付全部演出酬金。晚會當天,由于當?shù)仂F氣較重,航班停飛,某甲無法按計劃趕赴晚會。于是,某甲便委托其徒弟某乙代為其出演。問:
(1)某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?為什么?
(2)其徒弟某乙的行為是否屬于無權(quán)代理?為什么?
參考答案: (1)不能。理由:《民法通則》第63條第3款規(guī)定,依照法律規(guī)定或者按照雙方當事人約定,應當由本人實施的民事法律行為,不得代理。本題中合同約定由某甲在晚會上出演小品節(jié)目,其演出行為具有很強的人身屬性,又由于某甲是著名演員,有相對的知名度和人氣,具有特定性。該演出行為必須由其本人親自實施,是屬于依法不得代理的行為,因此,某甲無權(quán)委托他人代其演出。
(2)不屬于無權(quán)代理。理由:無權(quán)代理,是指沒有代理權(quán)而以他人的名義進行代理活動的民事行為,它包括沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后的代理行為。無權(quán)代理經(jīng)被代理人追認可以產(chǎn)生代理效果。但是不得代理的法律行為是不能由他人代理的,即使有合法的委托也不例外。這些行為主要是具有人身屬性的行為、違法行為或法律規(guī)定及合同約定的不得代理的行為。
因此,其徒弟某乙的行為不屬于無權(quán)代理。
【解析】 本題中,首先要注意代理行為區(qū)別于事務性的委托承辦行為。代理行為是一種民事法律行為,即代理人的行為能夠使被代理人與第三人之間產(chǎn)生法律上的權(quán)利義務關(guān)系。本題中某甲委托他的徒弟乙代為演出,其徒弟乙的代替演出行為不能與第三人之間產(chǎn)生法律關(guān)系,所以徒弟乙的代為演出行為不是代理行為,某甲的行為也不是委托代理的行為。其次要注意依據(jù)我國法律規(guī)定和合同的約定,具有人身屬性的行為不得代理,必須由義務人自己親自實施。
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