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2019年中級(jí)經(jīng)濟(jì)法考點(diǎn)：保證

第五章 合同法律制度 第五節(jié) 合同的擔(dān)保

二、保證

（一）保證和保證人

1.保證。

保證是指第三人為債務(wù)人的債務(wù)履行作擔(dān)保，由保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。

2.保證人：具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者自然人，可以作保證人。

（二）保證合同和保證方式

1.保證合同。

在以下兩種情況下，保證合同也成立：

（1）第三人單方以書面形式向債權(quán)人出具擔(dān)保書，債權(quán)人接受且未提出異議的；

（2）主合同中雖然沒有保證條款，但是，保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的。

2.保證方式。

（1）一般保證。當(dāng)事人在保證合同中約定，在債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。一般保證的保證人享有先訴抗辯權(quán)。

（2）連帶責(zé)任保證。當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)任保證。

（三）保證責(zé)任

1.保證責(zé)任的范圍

保證人在約定的保證擔(dān)保范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。

當(dāng)事人對(duì)保證擔(dān)保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對(duì)全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。其中，全部債務(wù)包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。

2.主合同變更與保證責(zé)任承擔(dān)

保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證債權(quán)同時(shí)轉(zhuǎn)讓，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)對(duì)受讓人承擔(dān)保證責(zé)任。

3.保證擔(dān)保與物的擔(dān)保并存的保證責(zé)任。

同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保的，屬于共同擔(dān)保。

4.保證人的追償權(quán)。

保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。

保證期間，人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件的，債權(quán)人既可以向人民法院申報(bào)債權(quán)，也可以向保證人主張權(quán)利。債權(quán)人申報(bào)債權(quán)后在破產(chǎn)程序中未受清償?shù)牟糠郑ＷC人仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任。

6.保證責(zé)任的免除。

有下列情形之一的，保證人不承擔(dān)民事責(zé)任：

（1）主合同當(dāng)事人雙方串通，騙取保證人提供保證的；

（2）主合同債權(quán)人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實(shí)意思的情況下提供保證的；（3）主合同債務(wù)人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實(shí)意思的情況下提供保證的，債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道欺詐、脅迫事實(shí)的。

（四）保證期間

保證期間，是指當(dāng)事人約定或者法律規(guī)定的保證人承擔(dān)保證責(zé)任的時(shí)間期限。保證人在與債權(quán)人約定的保證期間或者法律規(guī)定的保證期間內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。

保證人與債權(quán)人約定保證期間的，按照約定執(zhí)行。未約定的，保證期間為6個(gè)月。

（五）保證合同的訴訟時(shí)效

一般保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前對(duì)債務(wù)人提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的，從判決或者仲裁裁決生效之日起，開始計(jì)算保證合同的訴訟時(shí)效。

備考：2019年中級(jí)經(jīng)濟(jì)法考點(diǎn)匯總

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