1.【參考答案】(1)未生效。二審判決應(yīng)當(dāng)在宣告以后才生效，本案二審判決始終未向被告人李某宣告，也未向李某送達(dá)判決書，裁判文書網(wǎng)上發(fā)布判決書也不能等同于向李某宣告判決，李某始終不知道判決的內(nèi)容，因此本案二審程序未完成宣告，判決未生效。(2)審裁判的生效時(shí)間為裁判送達(dá)后次日開始計(jì)算上訴、抗訴期限，經(jīng)過(guò)上訴、抗訴期限未上訴、抗訴的一審裁判才生效。由于我國(guó)實(shí)行二審終審制，普通案件二審裁判為終審裁判，但需要宣告后始生效，即二審當(dāng)庭宣判或定期宣判后發(fā)生法律效力。

【考點(diǎn)】評(píng)議與宣判、上訴與抗訴

【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】有的考生認(rèn)為二審判決不同于一審判決，二審判決是作出后即生效，因此本題中的二審判決已經(jīng)生效，錯(cuò)誤的原因在于未理解二審判決生效的條件。我國(guó)雖然采用二審終審制，但并不意味著二審判決作出后即生效，而需要完成宣告程序。

【解題思路與方法分析】本題的關(guān)鍵在于厘清一審裁判和二審裁判在生效時(shí)間方面的區(qū)別。我國(guó)采用二審終審制，一審裁判一般來(lái)說(shuō)不是終審裁判，可以提起上訴或抗訴，而經(jīng)過(guò)上訴或抗訴后會(huì)引起第二審程序。《刑事訴訟法》第216條規(guī)定，被告人、自訴人和他們的法定代理人，不服地方各級(jí)人民法院第一審的判決、裁定，有權(quán)用書狀或者口頭向上一級(jí)人民法院上訴。被告人的辯護(hù)人和近親屬，經(jīng)被告人同意，可以提出上訴?！缎淌略V訟法》第219條規(guī)定，不服判決的上訴和抗訴的期限為10日，不服裁定的上訴和抗訴的期限為5日，從接到判決書、裁定書的第2日起箅。因此，一審裁判的生效時(shí)間為裁判送達(dá)后次日開始計(jì)算上訴、抗訴期限，經(jīng)過(guò)上訴、抗訴期限后未上訴、抗訴的才生效。

雖然由于采用二審終審制，普通案件的第二審裁判為終審裁判，但二審裁判并非一經(jīng)作出即生效。從刑事訴訟原理的角度來(lái)說(shuō)，任何與犯罪嫌疑人、被告人切身利益相關(guān)的事項(xiàng)都應(yīng)該向其宣告，保障其知情權(quán)，這其中最為重要的無(wú)疑是就案件作出決定性處理的裁判，因此無(wú)論是一審裁判還是二審裁判都應(yīng)當(dāng)向被告人宣告。這也是為什么上訴、抗訴期的計(jì)算是從送達(dá)后的次日開始計(jì)算，而不是作出之日的次日開始計(jì)算，目的正在于保障被告人的知情權(quán)，并有一個(gè)完整的上訴期以決定是否上訴。因此，二審判決雖然是終審判決，也必須在完成宣告程序后始能生效，這里的宣告即包括向抗訴機(jī)關(guān)宣告，也包括向被告人宣告。最高人民法院《關(guān)于刑事案件終審判決和裁定何時(shí)發(fā)生法律效力問(wèn)題的批復(fù)》(法釋〔2004〕7號(hào))規(guī)定，終審的判決和裁定自宣告之日起發(fā)生法律效力。還需要說(shuō)明的是，向被告人宣告判決是法院必須履行的義務(wù)，即使被告人從其他渠道而非法院的正式宣告程序了解到判決的內(nèi)容也不意味著判決已經(jīng)生效。按照我國(guó)法律規(guī)定，裁判的宣告有當(dāng)庭宣判和定期宣判兩種方式。《刑事訴訟法》第196條第2款規(guī)定，當(dāng)庭宣告判決的，應(yīng)當(dāng)在5日以內(nèi)將判決書送達(dá)當(dāng)事人和提起公訴的人民檢察院;定期宣告判決的，應(yīng)當(dāng)在宣告后立即將判決書送達(dá)當(dāng)事人和提起公訴的人民檢察院。判決書應(yīng)當(dāng)同時(shí)送達(dá)辯護(hù)人、訴訟代理人?！缎淘V解釋》第247條規(guī)定，當(dāng)庭宣告判決的，應(yīng)當(dāng)在5日內(nèi)送達(dá)判決書。定期宣告判決的，應(yīng)當(dāng)在宣判前，先期公告宣判的時(shí)間和地點(diǎn)，傳喚當(dāng)事人并通知公訴人、法定代理人、辯護(hù)人和訴訟代理人;判決宣告后，應(yīng)當(dāng)立即送達(dá)判決書。判決書應(yīng)當(dāng)送達(dá)人民檢察院、當(dāng)事人、法定代理人、辯護(hù)人、訴訟代理人，并可以送達(dá)被告人的近親屬。判決生效后，還應(yīng)當(dāng)送達(dá)被告人的所在單位或者原戶籍地的公安派出所，或者被告單位的注冊(cè)登記機(jī)關(guān)。在本題所給材料中，二審法院采用的是定期宣告的形式，即需要在判決宣告后即時(shí)送達(dá)判決書，而題目材料中顯示二審判決只送達(dá)給了檢察機(jī)關(guān)，而被告人李某在定期宣判時(shí)并未在場(chǎng)，也始終未被送達(dá)二審判決，因此二審判決始終未向被告人宣告，即使在裁判文書網(wǎng)上予以發(fā)布，也始終未生效。

2.【參考答案】(1)當(dāng)事人及其法定代理人、近親屬首先應(yīng)當(dāng)向S市檢察院提出，案情重大、復(fù)雜、疑難的，省檢察院也可以直接受理。(2)當(dāng)事人一方對(duì)S市檢決定不予抗訴而繼續(xù)向省檢察院申訴的，省檢察院應(yīng)當(dāng)受理，經(jīng)省市兩級(jí)檢察院辦理后，沒(méi)有新的事實(shí)和證據(jù)不再立案復(fù)查。(3)S市檢認(rèn)為判決裁定確有錯(cuò)誤需要抗訴的，應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)省檢抗訴。(4)省檢認(rèn)為判決裁定確有錯(cuò)誤可以直接向省高院抗訴。

【考點(diǎn)】申訴

【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】本題常見錯(cuò)誤是搞不清楚應(yīng)向S市檢察院申訴還是向省檢察院申訴。

【解題思路與方法分析】本題考查當(dāng)事人向檢察院申訴的具體程序，需要掌握申訴的對(duì)象以及我國(guó)刑事訴訟中申訴一般經(jīng)過(guò)兩級(jí)處理后不再予以受理的原則。在我國(guó)刑事訴訟中，申訴可以向法院和檢察院提出，申訴是啟動(dòng)審判監(jiān)督程序的重要來(lái)源，但申訴并非必然可以啟動(dòng)審判監(jiān)督程序，而需要經(jīng)過(guò)法院或檢察院的審查?！缎淌略V訟法》第241條規(guī)定，當(dāng)事人及其法定代理人、近親屬，對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，可以向人民法院或者人民檢察院提出申訴，但是不能停止判決、裁定的執(zhí)行。《人民檢察院規(guī)則》第593條規(guī)定，當(dāng)事人及其法定代理人、近親屬認(rèn)為人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的刑事判決、裁定確有錯(cuò)誤，向人民檢察院申訴的，由作出生效判決、裁定的人民法院的同級(jí)人民檢察院刑事申訴檢察部門依法辦理。當(dāng)事人及其法定代理人、近親屬直接向上級(jí)人民檢察院申訴的，上級(jí)人民檢察院可以交由作出生效判決、裁定的人民法院的同級(jí)人民檢察院受理：案情重大、疑難、復(fù)雜的，上級(jí)人民檢察院可以直接受理。當(dāng)事人及其法定代理人、近親屬對(duì)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定提出申訴，經(jīng)人民檢察院復(fù)查決定不予抗訴后繼續(xù)提出申訴的，上一級(jí)人民檢察院應(yīng)當(dāng)受理?！度嗣駲z察院規(guī)則》第594條規(guī)定，對(duì)不服人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的刑事判決、裁定的申訴，經(jīng)兩級(jí)人民檢察院辦理且省級(jí)人民檢察院已經(jīng)復(fù)查的，如果沒(méi)有新的事實(shí)和理由，人民檢察院不再立案復(fù)查，但原審被告人可能被宣告無(wú)罪或者判決、裁定有其他重大錯(cuò)誤可能的除外。因此，本題中當(dāng)事人首先應(yīng)當(dāng)向S市檢察院提出，當(dāng)事人直接向S市檢察院的上一級(jí)檢察院省檢察院提出的，如果案情重大、復(fù)雜、疑難的，省檢察院也可以直接受理。如果S市檢察院經(jīng)審查決定不予抗訴，當(dāng)事人也可以繼續(xù)向省檢察院申訴，省檢察院應(yīng)當(dāng)受理，經(jīng)省市兩級(jí)檢察院辦理后，沒(méi)有新的事實(shí)和證據(jù)不再立案復(fù)查。

《刑事訴訟法》第243條第3款規(guī)定，最高人民檢察院對(duì)各級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定，上級(jí)人民檢察院對(duì)下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定，如果發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤，有權(quán)按照審判監(jiān)督程序向同級(jí)人民法院提出抗訴。因此，再審抗訴必須由作出生效裁判法院的上一級(jí)檢察院向其同級(jí)法院提出。在本題中，如S市檢察院認(rèn)為二審判決確有錯(cuò)誤需要抗訴的，應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)省檢抗訴再由省人民檢察院向省高級(jí)人民法院抗訴，而如果省檢察院認(rèn)為判決裁定確有錯(cuò)誤可以直接向省高院抗訴。

3.【參考答案】(1)經(jīng)審理能夠查清事實(shí)的，應(yīng)當(dāng)在查清事實(shí)后依法裁判;(2)經(jīng)審理仍無(wú)法查清事實(shí)，證據(jù)不足的，不能認(rèn)定原審被告人有罪的，應(yīng)當(dāng)判決宣告原審被告人無(wú)罪;(3)經(jīng)審理發(fā)現(xiàn)原判事實(shí)不清、證據(jù)不足，包括有新的證據(jù)證明原判可能有錯(cuò)誤，且超過(guò)刑訴法規(guī)定的指令再審期限的，可以裁定撤銷原判，發(fā)回原審法院重新審判。

【考點(diǎn)】提起審判監(jiān)督程序的理由與方式

【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】本題常見錯(cuò)誤是，有的考生忽略了高級(jí)法院經(jīng)過(guò)審理后發(fā)現(xiàn)有新證據(jù)，而且已經(jīng)超過(guò)立案后1個(gè)月的指令再審期限的，可以作出撤銷原判、發(fā)回原審法院重新審判的裁定;這種裁定與直接指令下級(jí)法院再審是兩種不同的處理方式。

【解題思路與方法分析】本題實(shí)際考查的是在事實(shí)不清、證據(jù)不足這一提起審判監(jiān)督程序的情形下的不同處理方式，需要厘清各種不同情形后才能正確作答。《刑事訴訟法》第243條第4款規(guī)定，人民檢察院抗訴的案件，接受抗訴的人民法院應(yīng)當(dāng)組成合議庭重新審理，對(duì)于原判決事實(shí)不清楚或者證據(jù)不足的，可以指令下級(jí)人民法院再審?！缎淘V解釋》第381條進(jìn)一步規(guī)定，對(duì)人民檢察院依照審判監(jiān)督程序提出抗訴的案件，接受抗訴的人民法院應(yīng)當(dāng)組成合議庭審理。對(duì)原判事實(shí)不清、證據(jù)不足，包括有新的證據(jù)證明原判可能有錯(cuò)誤，需要指令下級(jí)人民法院再審的，應(yīng)當(dāng)在立案之日起1個(gè)月內(nèi)作出決定，并將指令再審決定書送達(dá)抗訴的人民檢察院?！缎淘V解釋》第389條規(guī)定，再審案件經(jīng)過(guò)重新審理后，應(yīng)當(dāng)按照下列情形分別處理：……(4)依照第二審程序?qū)徖淼陌讣?，原判決、裁定事實(shí)不清或者證據(jù)不足的，可以在查清事實(shí)后改判，也可以裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判。原判決、裁定事實(shí)不清或者證據(jù)不足，經(jīng)審理事實(shí)已經(jīng)查清的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)查清的事實(shí)依法裁判;事實(shí)仍無(wú)法查清，證據(jù)不足，不能認(rèn)定被告人有罪的，應(yīng)當(dāng)撤銷原判決、裁定，判決宣告被告人無(wú)罪。最高人民法院《關(guān)于審理人民檢察院按照審判監(jiān)督程序提出的刑事抗訴案件若干問(wèn)題的規(guī)定》第4條規(guī)定，對(duì)于原判決、裁定事實(shí)不清或者證據(jù)不足的案件，接受抗訴的人民法院進(jìn)行重新審理后，應(yīng)當(dāng)按照下列情形分別處理：(1)經(jīng)審理能夠查清事實(shí)的，應(yīng)當(dāng)在查清事實(shí)后依法裁判;(2)經(jīng)審理仍無(wú)法查清事實(shí)，證據(jù)不足，不能認(rèn)定原審被告人有罪的，應(yīng)當(dāng)判決宣告原審被告人無(wú)罪;(3)經(jīng)審理發(fā)現(xiàn)有新證據(jù)且超過(guò)刑事訴訟法規(guī)定的指令再審期限的，可以裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判?；谏鲜鲆?guī)定，高級(jí)法院接受抗訴后需要組成合議庭審理，經(jīng)審理后可以作出如下幾種處理：(1)查清后改判;(2)審理后始終無(wú)法查清證據(jù)不足的，不能認(rèn)定原審被告人有罪的，應(yīng)當(dāng)判決宣告原審被告人無(wú)罪;(3)經(jīng)審理后發(fā)現(xiàn)原判事實(shí)不清、證據(jù)不足，包括有新的證據(jù)證明原判可能有錯(cuò)誤，并且已經(jīng)超過(guò)指令再審期間的，可以裁定撤銷原判，發(fā)回S市中級(jí)法院重新審判。4.【參考答案】省高級(jí)法院既可以提審也可以指令下級(jí)法院再審。(1)提審由省高院組成合議庭，所作出判決裁定為終審判決裁定;提審的案件應(yīng)當(dāng)是原判決裁定認(rèn)定事實(shí)正確但適用法律錯(cuò)誤，或者案件疑難、復(fù)雜、重大，或者不宜由原審法院審理的情形。(2)省法院指令再審一般應(yīng)當(dāng)指令S市中院以外的中級(jí)法院再審，依照第二審程序進(jìn)行;如果更有利于查明案件事實(shí)、糾正裁判錯(cuò)誤，也可以指令S市中院再審，S市中院應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭，依照二審程序進(jìn)行。

【考點(diǎn)】重新審判的程序

【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】本題常見錯(cuò)誤是未正確區(qū)分提審和指令再審具體適用的案件情形。

【解題思路與方法分析】本題考查的是審判監(jiān)督程序重新審判的提審與指令再審兩種方式?！缎淌略V訟法》第244條規(guī)定，上級(jí)人民法院指令下級(jí)人民法院再審的，應(yīng)當(dāng)指令原審人民法院以外的下級(jí)人民法院審理：由原審人民法院審理更為適宜的，也可以指令原審人民法院審理。《刑事訴訟法》第245條第1款規(guī)定，人民法院按照審判監(jiān)督程序重新審判的案件，由原審人民法院審理的，應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭進(jìn)行。如果原來(lái)是第一審案件，應(yīng)當(dāng)依照第一審程序進(jìn)行審判，所作的判決、裁定，可以上訴、抗訴;如果原來(lái)是第二審案件，或者是上級(jí)人民法院提審的案件，應(yīng)當(dāng)依照第二審程序進(jìn)行審判，所作的判決、裁定，是終審的判決、裁定。《刑訴解釋》第379條規(guī)定，上級(jí)人民法院發(fā)現(xiàn)下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定確有錯(cuò)誤的，可以指令下級(jí)人民法院再審：原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)正確但適用法律錯(cuò)誤，或者案件疑難、復(fù)雜、重大，或者有不宜由原審人民法院審理情形的，也可以提審。上級(jí)人民法院指令下級(jí)人民法院再審的，一般應(yīng)當(dāng)指令原審人民法院以外的下級(jí)人民法院審理;由原審人民法院審理更有利于查明案件事實(shí)、糾正裁判錯(cuò)誤的，可以指令原審人民法院審理。基于上述規(guī)定，省高級(jí)人民法院可以根據(jù)案件情況選擇提審或指令再審，提審與指令再審的具體程序如上述答案所述。

5.【參考答案】法院可以根據(jù)具體情況，既可以作有罪判決也可以作無(wú)罪判決。(1)本案系審判監(jiān)督程序的案件，法庭審理的對(duì)象是生效的法院判決裁定是否有錯(cuò)誤，判決有罪無(wú)罪的依據(jù)是案件事實(shí)、證據(jù)及適用的法律是否確有錯(cuò)誤。(2)檢察機(jī)關(guān)的抗訴是引起再審程序的緣由，其請(qǐng)求改判無(wú)罪已經(jīng)不是控訴的含義，也不是控方，不存在控辯雙方意見一致的情形。，

【考點(diǎn)】審判監(jiān)督程序重新審判后的處理

【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】本題中，有的考生誤認(rèn)為控辯雙方達(dá)成一致后，省高級(jí)人民法院可以就此作出無(wú)罪判決。錯(cuò)誤的原因在于未正確理解我國(guó)審判監(jiān)督程序的審理對(duì)象和檢察機(jī)關(guān)在審判監(jiān)督程序中的地位。

【解題思路與方法分析】本題實(shí)際考查的是考生對(duì)于審判監(jiān)督程序?qū)徖韺?duì)象的理解。審判監(jiān)督程序，又稱再審程序，是指人民法院、人民檢察院對(duì)于已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)在認(rèn)定事實(shí)或者適用法律上確有錯(cuò)誤，予以提出并由人民法院對(duì)該案重新審判所應(yīng)遵循的步驟和方式、方法。審判監(jiān)督程序的審理對(duì)象是已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，包括正在執(zhí)行和已經(jīng)執(zhí)行完畢的判決、裁定，審理的目的是確認(rèn)法院的生效裁判是否有錯(cuò)誤，是否需要糾正?！缎淘V解釋》第389條明確規(guī)定了審判監(jiān)督程序經(jīng)審理后應(yīng)當(dāng)分別情形作出的不同處理，包括維持原裁判，以裁定糾正并維持原裁判和改判等。在審判監(jiān)督程序中，檢察機(jī)關(guān)的抗訴只是引起審判監(jiān)督程序的一種程序，并不是必須按照檢察機(jī)關(guān)的意見作出判決。而且，在審判監(jiān)督程序中，檢察機(jī)關(guān)是提出抗訴的一方，體現(xiàn)了其法律監(jiān)督職責(zé)，并非一審程序中的控方，請(qǐng)求改判無(wú)罪也不是控訴的表現(xiàn)，不存在控辯雙方達(dá)成一致的情形。因此，省高級(jí)人民法院可以根據(jù)具體情況作出有罪判決或無(wú)罪判決。