四、（本題11分）

案情：A省的甲公司于2000年1月通過(guò)簽訂使用許可合同獲得某外國(guó)企業(yè)在中國(guó)注冊(cè)的“金太陽(yáng)”電腦商標(biāo)獨(dú)占使用權(quán)及其操作系統(tǒng)M軟件的使用權(quán)，批量組裝“金太陽(yáng)”電腦。2001年7月，甲公司與A省的乙公司簽訂委托銷(xiāo)售合同，約定乙公司以自己的名義銷(xiāo)售100臺(tái)“金太陽(yáng)”電腦，銷(xiāo)售價(jià)格為每臺(tái)3000元，每銷(xiāo)售一臺(tái)收取代銷(xiāo)費(fèi)300元。同年9月，乙公司向B省的丙大學(xué)以每臺(tái)3000元的價(jià)格賣(mài)出70臺(tái)“金太陽(yáng)”電腦，合同約定丙大學(xué)當(dāng)日支付15萬(wàn)元，提貨50臺(tái)，另20臺(tái)電腦由丙大學(xué)開(kāi)辦的具有法人資格的丁公司收貨并付款，同時(shí)合同還約定如發(fā)生糾紛由“起訴一方所在地法院管轄”。同年10月初，丁公司收到乙公司發(fā)運(yùn)的20臺(tái)“金太陽(yáng)”電腦，并將該批電腦進(jìn)行贏利性出租，但丁公司多次以資金困難為由拒絕了乙公司的付款要求。2002年3月，乙公司將尚未賣(mài)出的30臺(tái)電腦的“金太陽(yáng)”商標(biāo)清除，更換為戊公司的注冊(cè)商標(biāo)“銀河”，并以每臺(tái)4000元的價(jià)格賣(mài)給不知情的李某2臺(tái)，李某將其中一臺(tái)贈(zèng)送給好友胡某。

問(wèn)題：

　　1．如果丙大學(xué)使用的50臺(tái)電腦出現(xiàn)質(zhì)量問(wèn)題，應(yīng)向誰(shuí)主張違約責(zé)任？

　　2．丁公司出租電腦的行為是否侵犯M軟件的出租權(quán)？為什么？

　　3．乙公司如果起訴請(qǐng)求支付20臺(tái)電腦貨款，應(yīng)以誰(shuí)為被告？怎樣確定管轄法院？

　　4．乙公司更換商標(biāo)的行為應(yīng)如何定性？哪些主體可以作為適格的原告起訴乙公司？

　　5．如李某購(gòu)買(mǎi)的2臺(tái)電腦沒(méi)有質(zhì)量問(wèn)題，能否向賣(mài)方雙倍索賠？為什么？

　　6．如胡某接受贈(zèng)與的電腦出現(xiàn)質(zhì)量問(wèn)題，能否要求李某承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任？為什么？

五、（本題11分）

　　案情：甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一有限責(zé)任性質(zhì)的飲料公司，注冊(cè)資本200萬(wàn)元，其中甲、乙各以貨幣60萬(wàn)元出資；丙以實(shí)物出資，經(jīng)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估為20萬(wàn)元；丁以其專(zhuān)利技術(shù)出資，作價(jià)50萬(wàn)元；戊以勞務(wù)出資，經(jīng)全體出資人同意作價(jià)10萬(wàn)元。公司擬不設(shè)董事會(huì)，由甲任執(zhí)行董事；不設(shè)監(jiān)事會(huì)，由丙擔(dān)任公司的監(jiān)事。

　　飲料公司成立后經(jīng)營(yíng)一直不景氣，已欠A銀行貸款100萬(wàn)元未還。經(jīng)股東會(huì)決議，決定把飲料公司惟一盈利的保健品車(chē)間分出去，另成立有獨(dú)立法人資格的保健品廠。后飲料公司增資擴(kuò)股，乙將其股份轉(zhuǎn)讓給大北公司。1年后，保健品廠也出現(xiàn)嚴(yán)重虧損，資不抵債，其中欠B公司貨款達(dá)400萬(wàn)元。

　　問(wèn)題：

　　1．飲料公司組建過(guò)程中，各股東的出資是否存在不符合公司法的規(guī)定之處？為什么？

　　2．飲料公司的組織機(jī)構(gòu)設(shè)置是否符合公司法的規(guī)定？為什么？

　　3．飲料公司設(shè)立保健品廠的行為在公司法上屬于什么性質(zhì)的行為？設(shè)立后，飲料公司原有的債權(quán)債務(wù)應(yīng)如何承擔(dān)？

　　4．乙轉(zhuǎn)讓股份時(shí)應(yīng)遵循股份轉(zhuǎn)讓的何種規(guī)則？

　　5．A銀行如起訴追討飲料公司所欠的100萬(wàn)元貸款，應(yīng)以誰(shuí)為被告？為什么？

　　6．B公司除采取起訴或仲裁的方式追討保健品廠的欠債外，還可以采取什么法律手段以實(shí)現(xiàn)自己的債權(quán)？



六、（本題13分）

　　案情：太陽(yáng)公司經(jīng)營(yíng)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)，在有償取得某幅土地的使用權(quán)之后，由于資金困難，與月亮公司簽訂了合作開(kāi)發(fā)合同，約定由雙方共同投資并分享該開(kāi)發(fā)項(xiàng)目的利潤(rùn)。但雙方未實(shí)際履行。此后，環(huán)球公司就同一幅土地以更優(yōu)惠的條件與太陽(yáng)公司簽訂了一份合作開(kāi)發(fā)合同并開(kāi)始實(shí)際履行。三方之間由此發(fā)生糾紛。環(huán)球公司根據(jù)其與太陽(yáng)公司簽訂的合同中的仲裁條款申請(qǐng)仲裁，請(qǐng)求裁決確認(rèn)其與太陽(yáng)公司簽訂的合同有效，并裁決太陽(yáng)公司繼續(xù)履行。雙方在仲裁委員會(huì)受理后自行達(dá)成了繼續(xù)履行合同的和解協(xié)議，請(qǐng)求仲裁委員會(huì)根據(jù)和解協(xié)議制作裁決書(shū)。仲裁庭三名仲裁員中一名認(rèn)為應(yīng)當(dāng)否定和解協(xié)議，一名認(rèn)為應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書(shū)，首席仲裁員認(rèn)為應(yīng)當(dāng)制作裁決書(shū)，最后按仲裁庭首席仲裁員的意見(jiàn)，根據(jù)和解協(xié)議的內(nèi)容作出了裁決書(shū)并送達(dá)給了雙方當(dāng)事人。此后月亮公司向法院起訴，請(qǐng)求確認(rèn)本公司與太陽(yáng)公司簽訂的合同有效并履行該合同。

2003年國(guó)家司法考試試卷四參考答案