?。?006年）
　　案情：老方創(chuàng)作的紀(jì)實(shí)小說《村支書的苦與樂》，以某縣吳村村支部書記吳某為原型進(jìn)行創(chuàng)作，其中描述了他與村霸林申（以林甲為原型）之間斗智斗勇的沖突場面。小說在《山南海北》雜志發(fā)表后，林甲認(rèn)為小說將村支書作為正義的化身進(jìn)行描述，將自己作為"村霸"進(jìn)行刻畫，侵犯其名譽(yù)權(quán)。林甲起訴老方，請求賠償經(jīng)濟(jì)損失2萬元并賠禮道歉。
　　法院受理本案后，追加雜志社為共同被告。由于林甲死亡，法院變更其子林乙為原告，其后又準(zhǔn)許林乙將請求賠償經(jīng)濟(jì)損失的數(shù)額變更為3萬元。一審過程中，被告提出了當(dāng)?shù)劓?zhèn)黨委處理林甲相關(guān)問題的決定（檔案材料）作為證據(jù)，證明小說的描述有事實(shí)根據(jù)。一審判決認(rèn)為，鎮(zhèn)黨委辦公室雖然給老方提供了處理決定（檔案材料），但并未明確同意可據(jù)此創(chuàng)作小說，故該材料不能作為證據(jù)；同時(shí)認(rèn)為，雜志社編輯與作家老方和林甲雖不認(rèn)識(shí)，難以核實(shí)有關(guān)事實(shí)，但也不能免除侵權(quán)責(zé)任，故認(rèn)定老方和雜志社構(gòu)成侵權(quán)，判決賠償經(jīng)濟(jì)損失3萬元，并在《山南海北》上刊登小說情節(jié)失實(shí)的聲明以消除影響。判決未涉及賠禮道歉的問題。
　　林乙、老方和雜志社均提出了上訴，二審法院經(jīng)過書面審查，未接觸當(dāng)事人，直接裁定撤銷原判發(fā)回重審。一審法院經(jīng)過重審，判決支持了原告的全部訴訟請求，雙方當(dāng)事人均未再提出上訴。老方和雜志社在判決確定的期限內(nèi)履行了賠償義務(wù)，但拒絕賠禮道歉。
　　問題：
　　1.林甲起訴后能否申請法院責(zé)令雜志社停止本期的發(fā)行？依據(jù)何在？
　　2.林乙在訴訟結(jié)束后能否另案起訴，請求老方賠償精神損害？為什么？
　　3.如何評(píng)價(jià)法院在一審程序中的做法？
　　4.如何評(píng)價(jià)法院一審判決？為什么？
　　5.本案二審當(dāng)事人的訴訟地位應(yīng)當(dāng)如何確定？如何評(píng)價(jià)二審法院裁定發(fā)回重審的程序？
　　6.若林乙對(duì)賠禮道歉的判決內(nèi)容申請強(qiáng)制執(zhí)行，法院對(duì)本案義務(wù)人可采取哪些措施？
　　答案及解析：
　　1.可以。適用民事訴訟法關(guān)于先予執(zhí)行的規(guī)定。
　　《民事訴訟法》第97條規(guī)定：“人民法院對(duì)下列案件，根據(jù)當(dāng)事人的申請，可以裁定先予執(zhí)行：（一）追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用的；（二）追索勞動(dòng)報(bào)酬的；（三）因情況緊急需要先予執(zhí)行的。”《民訴意見》第107條規(guī)定：“民事訴訟法第九十七條第（三）項(xiàng)規(guī)定的緊急情況，包括：（1）需要立即停止侵害、排除妨礙的；（2）需要立即制止某項(xiàng)行為的；（3）需要立即返還用于購置生產(chǎn)原料、生產(chǎn)工具貨款的；（4）追索恢復(fù)生產(chǎn)、經(jīng)營急需的保險(xiǎn)理賠費(fèi)的。”根據(jù)上述規(guī)定，林某在起訴后，判決做出前，為了立即制止雜志社的侵權(quán)行為，有權(quán)向法院申請先予執(zhí)行，請求法院責(zé)令雜志社停止本期的發(fā)行。
　　2.不可以。當(dāng)事人在訴訟中未提出的請求，訴訟結(jié)束后又基于同一事實(shí)另行起訴的，法院不予受理。
　　《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第6條規(guī)定：“當(dāng)事人在侵權(quán)訴訟中沒有提出賠償精神損害的訴訟請求，訴訟終結(jié)后又基于同一侵權(quán)事實(shí)另行起訴請求賠償精神損害的，人民法院不予受理。所以，林乙在訴訟終結(jié)后不能另行提起訴訟要求老方承擔(dān)精神損害賠償責(zé)任。
　　3. 不應(yīng)當(dāng)追加被告，法院應(yīng)根據(jù)原告的起訴確定被告；林乙作為繼承人有權(quán)承擔(dān)林甲的訴訟權(quán)利義務(wù)，法院變更為原告是正確的；林乙有權(quán)對(duì)訴訟請求進(jìn)行變更，法院應(yīng)予準(zhǔn)許。
　　《民事訴訟法》第119條規(guī)定，必須共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人沒有參加訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知其參加訴訟。同時(shí)依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理名譽(yù)權(quán)案件若干問題的解答》第6條的規(guī)定，“問：因新聞報(bào)道或其他作品引起的名譽(yù)權(quán)糾紛，如何確定被告？答：因新聞報(bào)道或其他作品發(fā)生的名譽(yù)權(quán)糾紛，應(yīng)根據(jù)原告的起訴確定被告。只訴作者的，列作者為被告；只訴新聞出版單位的，列新聞出版單位為被告；對(duì)作者和新聞出版單位都提起訴訟的，將作者和新聞出版單位均列為被告，但作者與新聞出版單位為隸屬關(guān)系，作品系作者履行職務(wù)所形成的，只列單位為被告?！北景钢蟹ㄔ翰粦?yīng)當(dāng)追加被告，應(yīng)根據(jù)原告的起訴確定被告?！睹袷略V訟法》第136條第1款第（一）項(xiàng)規(guī)定，一方當(dāng)事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)中止訴訟。《民訴意見》第44條規(guī)定：“在訴訟中，一方當(dāng)事人死亡，有繼承人的，裁定中止訴訟。人民法院應(yīng)及時(shí)通知繼承人作為當(dāng)事人承擔(dān)訴訟，被繼承人已經(jīng)進(jìn)行的訴訟行為對(duì)承擔(dān)訴訟的繼承人有效?！睋?jù)此，法院在林甲死亡時(shí)，變更其子林乙為原告的做法是合法的?！睹袷略V訟法》第52條規(guī)定：“原告可以放棄或者變更訴訟請求?！彼裕忠矣袡?quán)對(duì)訴訟請求進(jìn)行變更，法院應(yīng)予準(zhǔn)許。
　　4.一審判決認(rèn)為鎮(zhèn)黨委的檔案材料不能作為證據(jù)是不正確的，該證據(jù)具有真實(shí)性、合法性和關(guān)聯(lián)性，可以作為證據(jù)；一審判決消除影響超出了起訴請求，是錯(cuò)誤的；一審判決遺漏了賠禮道歉的起訴請求，是錯(cuò)誤的。
　　證據(jù)是指在民事訴訟過程中能夠證明案件事實(shí)的各種客觀事實(shí)材料。證據(jù)必須與待證事實(shí)具有關(guān)聯(lián)性，并且要符合法律要求，應(yīng)當(dāng)具有合法性；證據(jù)是客觀存在的事實(shí)，要具有客觀性?！睹裨V證據(jù)規(guī)定》第64條對(duì)審判人員如何認(rèn)定證據(jù)做出了明確規(guī)定，“審判人員應(yīng)當(dāng)依照法定程序，全面、客觀地審核證據(jù)，依據(jù)法律的規(guī)定，遵循法官職業(yè)道德。運(yùn)用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗(yàn)，對(duì)證據(jù)有無證明力和證明力大小獨(dú)立進(jìn)行判斷，并公開判斷的理由和結(jié)果?！币粚彿ㄔ赫J(rèn)為，鎮(zhèn)黨委辦公室雖然給老方提供了處理決定，但并未明確同意可據(jù)此創(chuàng)作小說，故不將該材料作為證據(jù)的做法是不合法的。該證據(jù)具有客觀性、合法性、關(guān)聯(lián)性，審判人員應(yīng)當(dāng)依據(jù)法定程序，全面客觀地進(jìn)行審核。而不應(yīng)當(dāng)以鎮(zhèn)黨委辦公室未同意“可據(jù)此創(chuàng)作小說”為由，不作為證據(jù)材料使用。
　　法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)訴訟請求進(jìn)行裁判，不能超過訴訟請求進(jìn)行裁判。同時(shí)，法院也不應(yīng)當(dāng)遺漏訴訟請求。原告起訴時(shí)并未要求消除影響，而一審判決消除影響超出了訴訟請求，是錯(cuò)誤的。原告起訴時(shí)要求被告賠償經(jīng)濟(jì)損失2萬元并賠禮道歉。而一審判決未涉及賠禮道歉的問題，遺漏了原告的訴訟請求，所以也是錯(cuò)誤的。
　　5.二審應(yīng)將林乙、老方和雜志社都確定為上訴人。直接發(fā)回重審欠妥，可以就賠禮道歉的起訴請求一并調(diào)解，調(diào)解不成的才應(yīng)當(dāng)發(fā)回重審。
　　《民訴意見》第176條規(guī)定：“雙方當(dāng)事人和第三人都提出上訴的，均為上訴人?！绷忠摇⒗戏胶碗s志社均提出了上訴，據(jù)此，該三人均為上訴人。《民訴意見》第182條規(guī)定：“對(duì)當(dāng)事人在一審中已經(jīng)提出的訴訟請求，原審人民法院未作審理、判決的，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審?！睋?jù)此，二審法院可以就賠禮道歉的訴訟請求根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的發(fā)回重審。
　　6.可以責(zé)令支付遲延履行金；可以罰款、拘留；可以采取公告、登報(bào)等方式，公布判決主要內(nèi)容，費(fèi)用由被執(zhí)行人負(fù)擔(dān)。
　　《民事訴訟法》第231條規(guī)定：“對(duì)判決、裁定和其他法律文書指定的行為，被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行的，人民法院可以強(qiáng)制執(zhí)行或者委托有關(guān)單位或者其他人完成，費(fèi)用由被執(zhí)行人承擔(dān)?！狈ㄔ鹤龀雠袥Q后，老方和雜志社在判決確定的期限內(nèi)履行了賠償義務(wù)，但拒絕賠禮道歉。林乙對(duì)賠禮道歉的判決內(nèi)容申請強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)，法院有權(quán)根據(jù)上述規(guī)定，將判決的內(nèi)容在有關(guān)報(bào)紙上刊登，其費(fèi)用由義務(wù)人承擔(dān)?！睹袷略V訟法》第232條規(guī)定：“被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行給付金錢義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行其他義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)支付遲延履行金?！彼?，法院可以責(zé)令義務(wù)人支付延遲履行金。《民事訴訟法》第102條規(guī)定，訴訟參與人或者其他人有下列行為的，人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。因此，法院可以對(duì)義務(wù)人進(jìn)行罰款和拘留。2