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    司法考試刑法2002年-2009年多選題真題解析

    來源:法律教育網(wǎng) 2010年9月23日
    導(dǎo)讀: 02年到09年八次國家司法考試的全部試題(含08年緩考地區(qū)試卷),包括法理學(xué)、法制史、憲法學(xué)、經(jīng)濟法、國際三法、法律職業(yè)道德、刑法、刑事訴訟法、行政法、民法、商法、民事訴訟法等十二個部分,題目按照年份排列,并根據(jù)最新立法進行解析。
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      51.關(guān)于構(gòu)成要件要素的分類,下列哪些選項是正確的?
      A.販賣淫穢物品牟利罪中的“販賣”是記述的構(gòu)成要件要素,“淫穢物品”是規(guī)范的構(gòu)成要件要素
      B.販賣毒品罪中的“販賣”是記述的構(gòu)成要件要素,“毒品”是規(guī)范的構(gòu)成要件要素
      C.強制猥褻婦女罪中的“婦女”是記述的構(gòu)成要件要素,“猥褻”是規(guī)范的構(gòu)成要件要素
      D.搶劫罪的客觀構(gòu)成要件要素是成文的構(gòu)成要件要素,“非法占有目的”是不成文的構(gòu)成要件要素
      答案:ACD
      解析:按照刑法理論的通說,在解釋構(gòu)成要件要素和認(rèn)定是否存在符合構(gòu)成要件要素的事實時,如果只需要法官的認(rèn)識活動即可確定,這種構(gòu)成要件要素便是記述的構(gòu)成要件要素;如果需要法官的規(guī)范的、評價的價值判斷才能認(rèn)定,這種構(gòu)成要素就是規(guī)范的構(gòu)成要件要素。對于“販賣”、“毒品”、“婦女”等的理解,只需要一般的認(rèn)識活動與基本的對比判斷即可,所以是記述的構(gòu)成要件要素;但是對于“淫穢物品”、“猥褻”等,則需要司法者的規(guī)范的、評價的行為才能認(rèn)定,因此是規(guī)范的構(gòu)成要件要素。由此,A和C的說法正確,B的說法錯誤。成文的構(gòu)成要件要素是指刑法明文規(guī)定的構(gòu)成要件要素,絕大多數(shù)構(gòu)成要件要素都是成文的構(gòu)成要件要素。不成文的構(gòu)成要件要素是指刑法條文表面上沒有明文規(guī)定,但根據(jù)刑法條文之間的相互關(guān)系、刑法條文對相關(guān)要素的描述所確定的,成立犯罪所必須具備的要素。刑法條文關(guān)于搶劫罪的犯罪構(gòu)成并沒有明文規(guī)定“非法占有的目的”,所以D的說法正確,當(dāng)選。本題正確答案是ACD. 采集者退散
      52.關(guān)于因果關(guān)系,下列哪些選項是錯誤的?
      A.甲乘坐公交車時和司機章某發(fā)生爭吵,狠狠踹了章某后背一腳。章某返身打甲時,公交車失控,沖向自行車道,撞死了騎車人程某。甲的行為與程某的死亡之間存在因果關(guān)系
      B.乙以殺人故意瞄準(zhǔn)李某的頭部開槍,但打中了李某的胸部(未打中心臟)。由于李某是血友病患者,最后流血不止而死亡。乙的行為與李某的死亡之間沒有因果關(guān)系
      C.丙與同伙經(jīng)預(yù)謀后同時向王某開槍,同伙射擊的子彈打中王某的心臟,致王某死亡。由于丙射擊的子彈沒有打中王某,故丙的行為與王某的死亡之間沒有因果關(guān)系
      D.丁以殺人故意對趙某實施暴力,導(dǎo)致趙某遭受瀕臨死亡的重傷。趙某在醫(yī)院接受治療時,醫(yī)生存在一定過失,未能挽救趙某的生命。丁的行為與趙某的死亡之間沒有因果關(guān)系
      答案:BCD
      解析:刑法上的因果關(guān)系,是危害行為與危害結(jié)果之間的一種引起與被引起的關(guān)系。其基本觀點是根據(jù)一般的社會生活經(jīng)驗,在通常情況下,某種行為產(chǎn)生某種結(jié)果被認(rèn)為是相當(dāng)?shù)膱龊希袨榕c結(jié)果之間就具有因果關(guān)系。相當(dāng),指該行為產(chǎn)生該結(jié)果在日常生活中是一般的、正常的,而不是特殊的、異常的。
      A項中,甲在乘車的過程中,與司機發(fā)生爭吵,并踹了司機一腳,導(dǎo)致公交車失控撞死騎車人程某,甲的行為與程某的死亡結(jié)果之間是一般的、正常的,而不是特殊的、異常的,因此,甲的行為與程某的死亡之間存在因果關(guān)系,A項說法正確,不選。
      B項中,李某的死亡雖然不是乙直接的槍擊結(jié)果,但是,李某有血友病,乙槍擊的行為導(dǎo)致李某血友病的發(fā)作致死,因此,乙的行為與李某的死亡之間有因果關(guān)系,B項說法錯誤,應(yīng)選。
      C項中,丙與同伙共謀槍擊王某,因此,丙與其同伙之間屬于共同犯罪,共同犯罪一人既遂全體既遂,雖然丙沒有打中王某,但是,丙仍然要承擔(dān)故意殺人罪既遂的刑事責(zé)任,因此,丙的行為與王某的死亡之間是存在因果關(guān)系的,C項說法錯誤,應(yīng)選。 源:www.examda.com
      D項中說“醫(yī)生存在一定過失,未能挽救趙某的生命”,因此,可以斷定,醫(yī)生僅是一般的過失,該過失行為只是沒有“挽救”趙某的生命,而非是該過失可以獨立導(dǎo)致趙某的死亡,因此,醫(yī)生的行為不能阻斷丁對趙某傷害之間的因果關(guān)系,因此,丁的行為與趙某的死亡之間沒有因果關(guān)系,D項說法錯誤,應(yīng)選。
      53.《刑法》規(guī)定,在拐賣婦女、兒童過程中奸淫被拐賣的婦女的,僅定拐賣婦女、兒童罪。15周歲的甲在拐賣幼女的過程中,強行奸淫幼女。對此,下列哪些選項是錯誤的?
      A.《刑法》第十七條第二款沒有規(guī)定15周歲的人對拐賣婦女、兒童罪負(fù)刑事責(zé)任,所以,甲不負(fù)刑事責(zé)任
      B.拐賣婦女、兒童罪包含了強奸罪,15周歲的人應(yīng)對強奸罪承擔(dān)刑事責(zé)任,所以,對甲應(yīng)認(rèn)定為拐賣婦女、兒童罪
      C.15周歲的人犯強奸罪的應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任,所以,對甲應(yīng)認(rèn)定為強奸罪
      D.拐賣婦女、兒童罪重于強奸罪,既然15周歲的人應(yīng)對強奸罪承擔(dān)刑事責(zé)任,就應(yīng)對拐賣婦女、兒童罪承擔(dān)刑事責(zé)任,所以,對甲應(yīng)以拐賣婦女、兒童罪與強奸罪實行并罰
      答案:ABD
      解析:《刑法》第17條第2款規(guī)定,已滿十四周歲不滿十六周歲的人,犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。對于以上八種情形,指的是具體的犯罪行為,而不是罪名。A項中,15周歲的人拐賣幼女的過程中奸淫幼女的,雖然15周歲的人對拐賣婦女、兒童罪不負(fù)刑事責(zé)任,但是,他應(yīng)該對強奸行為承擔(dān)刑事責(zé)任,構(gòu)成強奸罪,因此,A的說法錯誤,當(dāng)選。C項說法正確,不當(dāng)選。B項中15周歲的人雖然對強奸罪要承擔(dān)刑事責(zé)任,但不成立拐賣婦女、兒童罪,B和D的說法錯誤,當(dāng)選。
      54.甲欲殺乙,便向乙開槍,但開槍的結(jié)果是將乙和丙都打死。關(guān)于本案,下列哪些選項是正確的?
      A.根據(jù)具體符合說,甲對乙成立故意殺人既遂,對丙成立過失致人死亡罪
      B.根據(jù)法定符合說,甲對乙與丙均成立故意殺人既遂
      C.不管是根據(jù)具體符合說,還是根據(jù)法定符合說,甲對乙與丙均成立故意殺人既遂
      D.不管是根據(jù)具體符合說,還是根據(jù)法定符合說,甲對乙成立故意殺人既遂,對丙成立過失致人死亡罪
      答案:AB
      解析:根據(jù)刑法理論,行為人主觀上對事實的認(rèn)識錯誤分為具體的事實認(rèn)識錯誤和抽象的事實認(rèn)識錯誤。具體的事實認(rèn)識錯誤是指行為人認(rèn)識的事實與實際發(fā)生的事實雖然不一致,但沒有超出同一犯罪構(gòu)成的范圍,即行為人只是在某個犯罪構(gòu)成的范圍內(nèi)發(fā)生了對事實的認(rèn)識錯誤,因而也被稱為同一犯罪構(gòu)成內(nèi)的錯誤。對于具體的事實認(rèn)識錯誤,分為具體的符合說和法定的符合說的爭論。前者認(rèn)為,行為人所認(rèn)識的事實與實際發(fā)生的事實具體地相一致時,才成立故意的既遂犯;后者認(rèn)為,行為人所認(rèn)識的事實與實際發(fā)生的事實,只要在犯罪構(gòu)成范圍內(nèi)是一致的,就成立故意的既遂犯。本題中,甲欲殺乙,卻將乙、丙全部打死,此時,根據(jù)具體的符合說,甲只是對乙成立故意殺人罪既遂,對于丙,因為行為人所認(rèn)識的事實與實際發(fā)生的事實沒有具體地相一致,所以甲對丙成立過失致人死亡罪;但是根據(jù)法定符合說,甲將乙打死和將丙打死在同一犯罪構(gòu)成的范圍之內(nèi),均成立故意殺人罪的既遂。本題正確答案是AB.
      55.甲雇兇手乙殺丙,言明不要造成其他后果。乙?guī)状螝⒈闯晒?,后來采取爆炸方法,對丙的住宅(周邊沒有其他人與物)進行爆炸,結(jié)果將丙的妻子丁炸死,但丙安然無恙。關(guān)于本案,下列哪些說法是錯誤的?
      A.甲與乙構(gòu)成共同犯罪 考試大-全國最大教育類網(wǎng)站(www.Examda。com)
      B.甲成立故意殺人罪(未遂)
      C.乙對丙成立故意殺人未遂,對丁成立過失致人死亡罪
      D.乙對丙成立爆炸罪,對丁成立過失致人死亡罪
      答案:BCD
      解析:甲雇乙殺丙,甲、乙構(gòu)成“二人以上共同故意殺人”,因此構(gòu)成共同犯罪,A的說法正確,不當(dāng)選。同時,題干中說乙對丙的住宅進行爆炸,但是該住宅的周邊沒有其他人與物,因此,該爆炸行為不會危害到公共安全,因此,不以爆炸罪論處,應(yīng)該屬于以爆炸的方式進行殺人的行為,因此,依然認(rèn)定為故意殺人罪,而不能認(rèn)定為爆炸罪。因此,D項說法錯誤,應(yīng)該選。乙本想殺害丙,結(jié)果把丙的妻子丁殺死,屬于具體事實錯誤中的對象錯誤,因丙對象與丁對象體現(xiàn)相同的法益,行為人認(rèn)識內(nèi)容與客觀事實仍然屬于同一犯罪構(gòu)成的情況,因此,乙無論結(jié)果把丙殺死了還是把丁殺死了,都成立故意殺人罪的既遂。又因甲乙是共犯,因此,一人既遂全體既遂,因此,甲乙都成立故意殺人罪的既遂,BC的說法錯誤,應(yīng)選。
      56.某國有銀行行長甲指使負(fù)責(zé)貸款業(yè)務(wù)的科長乙向申請貸款的丙單位索要財物。乙將索要所獲15萬元中的9萬元交給甲,其余6萬元自己留下。后來,甲、乙均明知丙單位不具備貸款條件,仍然向丙單位貸款1000萬元,使銀行遭受800萬元損失。對于本案,下列哪些選項是正確的?
      A.甲的受賄數(shù)額是9萬元
      B.乙的受賄數(shù)額是15萬元 來源:www.examda.com
      C.甲、乙均構(gòu)成違法發(fā)放貸款罪
      D.對于甲、乙的違法發(fā)放貸款罪和受賄罪,應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰
      答案:BCD
      解析:《刑法》第385條第1款規(guī)定,國家工作人員利用職務(wù)上的便利,索取他人財物的,或者非法收受他人財物,為他人謀取利益的,是受賄罪。甲指使乙向丙單位所要財物的行為屬于受賄罪中的索賄,同時,甲乙構(gòu)成共同犯罪,犯罪金額應(yīng)該是兩人所得金額之和,而非是各自的實際所得金額,因此,A項說法錯誤,B項說法正確。違法發(fā)放貸款罪(刑法第186條第2款),是指銀行或者其他金融機構(gòu)及其工作人員違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定,玩忽職守或者濫用職權(quán),向關(guān)系人以外的其他人發(fā)放貸款,造成重大損失的行為。因此,甲乙的行為同時構(gòu)成違法發(fā)放貸款罪。根據(jù)題干可知,甲乙違法發(fā)放貸款的行為是索賄后實施的行為,在索賄的時候并沒有明確給出是為了該違法行為而索賄,因此,這兩個違法行為分別構(gòu)成犯罪,應(yīng)該實行數(shù)罪并罰,CD說法正確,應(yīng)選。
      57.關(guān)于假釋,下列哪些選項是錯誤的?
      A.被判處有期徒刑的犯罪分子,執(zhí)行原判刑期的二分之一,如果符合假釋條件的,可以假釋;如果有特殊情況,經(jīng)高級人民法院核準(zhǔn),可以不受上述執(zhí)行刑期的限制
      B.被假釋的犯罪分子,在假釋考驗期內(nèi),遵守了各種相關(guān)規(guī)定,沒有再犯新罪,也沒有發(fā)現(xiàn)以前還有其他罪沒有判決的,假釋考驗期滿,剩余刑罰就不再執(zhí)行
      C.被假釋的犯罪分子,在假釋考驗期限內(nèi)犯新罪的,應(yīng)當(dāng)撤銷假釋,按照先并后減的方法實行數(shù)罪并罰
      D.對于因殺人、綁架等暴力性犯罪判處10年以上有期徒刑的犯罪分子,不得假釋;即使他們被減刑后,剩余刑期低于10年有期徒刑,也不得假釋
      答案:ABC
      解析:《刑法》第81條規(guī)定,被判處有期徒刑的犯罪分子,執(zhí)行原判刑期二分之一以上,被判處無期徒刑的犯罪分子,實際執(zhí)行十年以上,如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn),假釋后不致再危害社會的,可以假釋。如果有特殊情況,經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn),可以不受上述執(zhí)行刑期的限制。據(jù)此可知,特殊情況的假釋不是經(jīng)過高級人民法院核準(zhǔn),而是要經(jīng)過最高人民法院的核準(zhǔn)。由此,A的說法錯誤。第85條規(guī)定,被假釋的犯罪分子,在假釋考驗期限內(nèi),由公安機關(guān)予以監(jiān)督,如果沒有本法第86條規(guī)定的情形,假釋考驗期滿,就認(rèn)為原判刑罰已經(jīng)執(zhí)行完畢,并公開予以宣告。據(jù)此可知,假釋考驗期滿,認(rèn)定原判刑罰已經(jīng)執(zhí)行完畢,而不是不再執(zhí)行。由此,B的說法錯誤。第86條規(guī)定,被假釋的犯罪分子,在假釋考驗期限內(nèi)犯新罪,應(yīng)當(dāng)撤銷假釋,依照本法第71條的規(guī)定實行數(shù)罪并罰。第71條規(guī)定,判決宣告以后,刑罰執(zhí)行完畢以前,被判刑的犯罪分子又犯罪的,應(yīng)當(dāng)對新犯的罪作出判決,把前罪沒有執(zhí)行的刑罰和后罪所判處的刑罰,依照本法第69條的規(guī)定,決定執(zhí)行的刑罰。據(jù)此可知,被假釋的犯罪分子,在假釋考驗期限內(nèi)犯新罪的,應(yīng)當(dāng)撤銷假釋,按照先減后并的方法實行數(shù)罪并罰,而非是先并后減的方法實行數(shù)罪并罰。由此,C的說法錯誤,當(dāng)選。第81條第2款規(guī)定,對累犯以及因殺人、爆炸、搶劫、強奸、綁架等暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,不得假釋。對于暴力性犯罪,如果減刑后剩余刑期低于10年有期徒刑,也不得假釋。D的說法本身是正確的,不當(dāng)選。本題是選非題,正確答案是ABC.
      58.某日,甲醉酒駕車將行人乙撞死,急忙將尸體運到X地掩埋。10天后,甲得知某單位要在X地施工,因擔(dān)心乙的尸體被人發(fā)現(xiàn),便將乙的尸體從X地轉(zhuǎn)移至Y地。在轉(zhuǎn)移尸體時,甲無意中發(fā)現(xiàn)了乙的身份證和信用卡。此后,甲持乙的身份證和信用卡,從銀行柜臺將乙的信用卡中的5萬元轉(zhuǎn)入自己的信用卡,并以乙的身份證辦理入網(wǎng)手續(xù)并使用移動電話,造成電信資費損失8000余元。甲的行為構(gòu)成何罪?
      A.交通肇事罪
      B.侵占罪
      C.信用卡詐騙罪 來源:考的美女編輯們
      D.詐騙罪
      答案:ACD
      解析:《刑法》第133條規(guī)定,違反交通運輸管理法規(guī),因而發(fā)生重大事故,致人重傷、死亡或者使公私財產(chǎn)遭受重大損失的,處三年以下有期徒刑或者拘役;交通運輸肇事后逃逸或者有其他特別惡劣情節(jié)的,處三年以上七年以下有期徒刑;因逃逸致人死亡的,處七年以上有期徒刑。本案中,甲醉酒駕車違反交通運輸管理法規(guī),同時將行人乙撞死的行為構(gòu)成交通肇事罪。因此,A項說法正確,應(yīng)選。
      《刑法》第196條規(guī)定,有下列情形之一,進行信用卡詐騙活動,數(shù)額較大的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處二萬元以上二十萬元以下罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產(chǎn):(一)使用偽造的信用卡,或者使用以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡的;(二)使用作廢的信用卡的;(三)冒用他人信用卡的;(四)惡意透支的。本案中甲用乙的身份證和信用卡,用乙的名義從銀行柜臺將乙的信用卡中的5萬元轉(zhuǎn)入自己的信用卡,并以乙的身份證辦理入網(wǎng)手續(xù)并使用移動電話,造成電信資費損失8000余元的行為,屬于《刑法》第196條規(guī)定中的“(三)冒用他人信用卡的”的情況,因此,甲構(gòu)成信用卡詐騙罪,信用卡詐騙罪與詐騙罪屬于特殊與一般的關(guān)系,因此,此處屬于法條競合關(guān)系,甲同時也可以構(gòu)成詐騙罪。因此,本題的正確答案是ACD.
      59.關(guān)于騙取出口退稅罪和虛開增值稅發(fā)票罪的說法,下列哪些選項是正確的?
      A.甲公司具有進出口經(jīng)營權(quán),明知他人意欲騙取國家出口退稅款,仍違反國家規(guī)定允許他人自帶客戶、自帶貨源、自帶匯票并自行報關(guān),騙取國家出口退稅款。對甲公司應(yīng)以騙取出口退稅罪論處
      B.乙公司虛開用于騙取出口退稅的發(fā)票,并利用該虛開的發(fā)票騙取數(shù)額巨大的出口退稅,其行為構(gòu)成虛開用于騙取出口退稅發(fā)票罪與騙取出口退稅罪,實行數(shù)罪并罰
      C.丙公司繳納200萬元稅款后,以假報出口的手段,一次性騙取國家出口退稅款400萬元,丙公司的行為分別構(gòu)成偷稅罪與騙取出口退稅罪,實行數(shù)罪并罰
      D.丁公司虛開增值稅專用發(fā)票并騙取國家稅款,數(shù)額特別巨大,情節(jié)特別嚴(yán)重,給國家利益造成特別重大損失。對丁公司應(yīng)當(dāng)以虛開增值稅專用發(fā)票罪論處
      答案:ACD
      解析:《最高人民法院關(guān)于審理騙取出口退稅刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第6條規(guī)定,有進出口經(jīng)營權(quán)的公司、企業(yè),明知他人意欲騙取國家出口退稅款,仍違反國家有關(guān)進出口經(jīng)營的規(guī)定,允許他人自帶客戶、自帶貨源、自帶匯票并自行報關(guān),騙取國家出口退稅款的,依照刑法第二百零四條第一款、第二百一十一條的規(guī)定定罪處罰?!缎谭ā返?04條第1款規(guī)定,以假報出口或者其他欺騙手段,騙取國家出口退稅款,數(shù)額較大的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處騙取稅款一倍以上五倍以下罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處騙取稅款一倍以上五倍以下罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處騙取稅款一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。因此,AD項的說法是正確,應(yīng)選。
      《最高人民法院關(guān)于審理騙取出口退稅刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第9條規(guī)定,實施騙取出口退稅犯罪,同時構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪等其他犯罪的,依照刑法處罰較重的規(guī)定定罪處罰。因此,B項說法錯誤,不選。
      《刑法》第204條第2款規(guī)定,納稅人繳納稅款后,采取前款規(guī)定的欺騙方法,騙取所繳納的稅款的,依照本法第二百零一條【偷稅罪】的規(guī)定定罪處罰;騙取稅款超過所繳納的稅款部分,依照前款的規(guī)定處罰。因此,C項說法正確,應(yīng)選。

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