四、合同的擔保和保全

　　(一)合同的擔保

　　1.概念：根據(jù)法律規(guī)定或者當事人約定的擔保措施保證合同義務人履行義務的一項法律制度。

　　2.法律特征

　　(1)具有明確的目的性

　　(2)具有自愿性和平等性：約定擔保是合同擔保的主要形式。

　　(3)具有從屬性

　　3.合同擔保的形式

　　(1)保證

　?、俣x：保證人和債權(quán)人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。合同當事人以外的第三人擔保合同一方當事人(債務人)履行合同義務。

　　②保證人：必須是具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民。國家機關(guān)，學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位，社會團體以及企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門不得為保證人。

　?、郾ＷC方式：

　　【例題-單】(2006)根據(jù)《中華人民共和國擔保法》的規(guī)定，即使下列單位具有代為清償債務能力，但只有(　)可以作保證人。

　　A.某公立學校

　　B.某公立醫(yī)院

　　C.某公益社會團體

　　D.某企業(yè)法人

　　【答案】D

　　【解析】保證人必須是具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民。國家機關(guān)，學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位，社會團體以及企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門不得為保證人。

　　【例題-單】(2008)根據(jù)《中華人民共和國擔保法》的規(guī)定，下列關(guān)于保證的說法中，錯誤的是(　)。

　　A.社會團體不得為保證人

　　B.保證人與債權(quán)人應當以書面形式訂立保證合同

　　C.當事人在保證合同中約定，債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任的，為連帶責任保證

　　D.保證合同是一種從合同

　　【答案】C

　　【解析】當事人在保證合同中約定，債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任的，為一般責任保證。

　　(2)定金

　?、俣x：合同當事人一方為保證合同的履行，在合同訂立時或履行前，給付對方一定數(shù)額金錢的擔保方式。

　?、谛ЯΓ鹤C約效力;預先給付和抵銷的效力;擔保效力(主要效力，罰則)

　　給付定金的一方不履行約定的債務的，無權(quán)要求返還定金。收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。

　?、坌再|(zhì)：實踐合同。定金合同從實際交付定金之日起生效。

　?、軘?shù)額：定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%，否則超過部分無效。

　?、荻ń鹆P則VS違約金

　?、蕻斒氯思燃s定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金“或者”定金條款。

　　【例題-單】(2006)根據(jù)《中華人民共和國擔保法》的規(guī)定，定金合同從(　)起生效。

　　A.實際交付定金之日

　　B.定金合同成立之日

　　C.主合同成立之日

　　D.主合同生效之日

　　【答案】A

　　【解析】定金合同從實際交付定金之日起生效。

　　【例題-多】(2011)關(guān)于合同定金的說法，正確的有(　)。

　　A.定金具有擔保效力

　　B.收受定金的一方不履行約定債務的，應當雙倍返還定金

　　C.定金合同從實際交付定金之日起生效

　　D.定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的50%

　　E.當事人既約定定金又約定違約金的，未違約一方可以同時要求賠償定金和違約金

　　【答案】ABC

　　【解析】本題考查合同定金的相關(guān)規(guī)定。定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%，選項D說法錯誤。違約金和定金的罰則不能并用，二者只能選一種，選項E說法錯誤。

　　(二)合同的保全

　　1.概念：指法律為防止因債務人財產(chǎn)的不當減少致使債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)受到危害，而設(shè)置的保全債務人責任財產(chǎn)的法律制度，包括債權(quán)人代位權(quán)制度和債權(quán)人的撤銷權(quán)制度。

　　2.特征

　　(1)債的對外效力的體現(xiàn)，也是合同相對性原則的例外。

　　(2)主要發(fā)生在合同有效成立期間。

　　(3)合同保全的基本方法是代位權(quán)和撤銷權(quán)的行使。

　　【例題-單】(2011)關(guān)于債權(quán)人的代位權(quán)的說法，正確的是(　)。

　　A.債權(quán)人必須以債務人的名義行使代位權(quán)

　　B.債權(quán)人代位權(quán)必須通過訴訟程序行使

　　C.債權(quán)人代位權(quán)的行使必須取得債務人的同意

　　D.代位權(quán)行使的費用必須由債權(quán)人自己承擔

　　【答案】B

　　【解析】本題考查債權(quán)人的代位權(quán)。參見教材P292。

　　相同系列>>2013年經(jīng)濟師《中級經(jīng)濟基礎(chǔ)》基礎(chǔ)講義匯總

　　相關(guān)推薦：
　　2013年經(jīng)濟師《中級經(jīng)濟基礎(chǔ)》章節(jié)習題匯總
　　經(jīng)濟師考試《中級經(jīng)濟基礎(chǔ)》必備公式
　　2012年中級經(jīng)濟師考試經(jīng)濟基礎(chǔ)知識章節(jié)輔導　模擬題匯總

　　網(wǎng)校輔導：為幫助考生在自學的基礎(chǔ)上能較好地掌握2013年經(jīng)濟師考試內(nèi)容，233網(wǎng)校提供了2013年經(jīng)濟師中級經(jīng)濟基礎(chǔ)沖刺班、習題班等課程！免費試聽>>