三、案例分析題

1.2017 年 4 月，甲上市公司與乙有限責(zé)任公司達(dá)成合并意向。甲公司董事會(huì)初步擬定的合并及配套融資方案（簡(jiǎn)稱(chēng)“方案初稿”）包括以下要點(diǎn)：

（1）甲公司吸收合并乙公司，合并完成后，甲公司存續(xù)、承接乙公司全部資產(chǎn)和負(fù)債，乙公司注銷(xiāo)，乙公司原股東獲得現(xiàn)金補(bǔ)償。

（2）根據(jù)合并雙方審計(jì)報(bào)告，截至 2016 年年底，乙公司資產(chǎn)總額占甲公司同期經(jīng)審計(jì)資產(chǎn)總額的比例超過(guò) 50%。但該年度乙公司營(yíng)業(yè)收入占甲公司同期經(jīng)審計(jì)營(yíng)業(yè)收入的比例低于50%，故本次合并不構(gòu)成甲公司重大資產(chǎn)重組。

（3）出席股東大會(huì)并對(duì)合并方案投反對(duì)票的股東。享有異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)。有權(quán)要求甲公司以合理價(jià)格回購(gòu)其股票。

（4）為籌集實(shí)施合并所需資金，甲公司擬向本公司控股股東 A 公司非公開(kāi)發(fā)行股票，發(fā)行價(jià)不低于定價(jià)基準(zhǔn)日的 20 個(gè)交易日公司股票均價(jià)的 80%。具體發(fā)行價(jià)格由董事會(huì)決議確定，并經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn)，A 公司認(rèn)購(gòu)的股份自發(fā)行結(jié)束之日起 12 個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

甲公司董事會(huì)根據(jù)中介機(jī)構(gòu)的意見(jiàn)修訂方案初稿后，予以公告。

2017 年 6 月 1 日，甲公司臨時(shí)股東大會(huì)通過(guò)合并決議和非公開(kāi)發(fā)行股票融資決議。同日，乙公司臨時(shí)股東會(huì)也通過(guò)了合并決議。6 月 15 日，證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)甲公司的合并與配套融資方

案。

B 銀行對(duì)甲公司享有一筆 2018 年 6 月底到期的借款債權(quán)。接到甲公司合并通知后，B 銀行于6 月 20 日向甲公司提出償債請(qǐng)求。甲公司以債務(wù)未到期為由，予以拒絕。

2017 年 6 月 22 日，乙公司股東賈某以“股東會(huì)召集程序違反公司章程”為由提起訴訟，請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)乙公司股東會(huì) 6 月 1 日通過(guò)的合并決議。經(jīng)查，乙公司章程規(guī)定，召開(kāi)股東會(huì)應(yīng)當(dāng)以電子郵件方式通過(guò)股東，但乙公司并未向賈某發(fā)送電子郵件，而是以手機(jī)短信方式通知。賈某及其他股東均出席了 6 月 1 日的股東會(huì)會(huì)議并表決。人民法院認(rèn)為，乙公司股東會(huì)召集程序確有不符合公司章程之處，但仍然駁回了賈某的訴訟請(qǐng)求。

甲公司股東周某反對(duì)甲、乙公司合并，于 2017 年 5 月底向甲公司董事會(huì)郵寄了書(shū)面反對(duì)意見(jiàn)，但周某并未出席甲公司 6 月 1 日召開(kāi)的臨時(shí)股東大會(huì)，也未委托他人表決。6 月 6 日，周某向甲公司提出行使異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)，遭甲公司拒絕，拒絕理由是：只有出席股東大會(huì)并對(duì)合并投反對(duì)票的股東，才享有異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)。

2017 年 10 月 7 日，證監(jiān)會(huì)接到舉報(bào)稱(chēng)，甲公司董事雷某涉嫌內(nèi)幕交易。經(jīng)查，雷某于 2017年 2 月 1 日、2 月 10 日及 3 月 2 日先后購(gòu)入甲公司股票 10 萬(wàn)股、20 萬(wàn)股、40 萬(wàn)股，并于2017 年 8 月 25 日全部賣(mài)出，獲利 100 余萬(wàn)元。根據(jù)以上事實(shí)，證監(jiān)會(huì)認(rèn)定雷某的行為違反證券法，構(gòu)成短線交易。

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問(wèn)題：

（1）基于方案初稿所述情況，本次合并是否構(gòu)成甲公司的重大資產(chǎn)重組？并說(shuō)明理由。

【答案】

本次合并構(gòu)成甲公司重大資產(chǎn)重組。因?yàn)橘Y產(chǎn)總額比、營(yíng)業(yè)收入比和資產(chǎn)凈額比，只要有其一達(dá)到法定標(biāo)準(zhǔn)即構(gòu)成重大資產(chǎn)重組，在本題中，乙公司資產(chǎn)總額占甲公司同期經(jīng)審計(jì)資產(chǎn)總額的比例超過(guò) 50%，構(gòu)成重大資產(chǎn)重組。

（2）方案初稿中關(guān)于非公開(kāi)發(fā)行股票的內(nèi)容，是否符合證券法律制度的規(guī)定？并說(shuō)明理由。

【答案】

初稿中非公開(kāi)發(fā)行股票的內(nèi)容有兩處不符合規(guī)定：

①發(fā)行定價(jià)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司非公開(kāi)發(fā)行股票的，發(fā)行價(jià)格不低于定價(jià)基準(zhǔn)日前 20 個(gè)交易日公司股票均價(jià)的 90％。

②股份鎖定期不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行對(duì)象為上市公司的控股股東、實(shí)際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人的，其認(rèn)購(gòu)的股份應(yīng)自發(fā)行結(jié)束之日起 36 個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

（3）甲公司拒絕 B 銀行償債請(qǐng)求的理由是否成立？并說(shuō)明理由。

【答案】

甲公司拒絕 B 銀行償債請(qǐng)求的理由不成立。根據(jù)規(guī)定，公司決定合并的，應(yīng)當(dāng)在作出合并決議之日起 10 日內(nèi)通知債權(quán)人，并于 30 日內(nèi)在報(bào)紙上公告；債權(quán)人（不論債權(quán)是否到期）自接到通知書(shū)之日起 30 日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起 45 日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。

（4）人民法院認(rèn)為乙公司股東會(huì)召集程序確有不符合章程之處，但仍然駁回賈某的訴訟請(qǐng)求，是否符合公司法律制度的規(guī)定？并說(shuō)明理由。

【答案】

人民法院的駁回賈某的訴訟請(qǐng)求符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，會(huì)議召集程序或者表決方式僅有輕微瑕疵，且對(duì)決議未產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響的，人民法院不予支持。在本題中，公司未按照章程的規(guī)定發(fā)送電子郵件通知，但并未影響賈某及其他股東出席會(huì)議，對(duì)決議無(wú)實(shí)質(zhì)影響。

（5）甲公司拒絕周某異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求的理由是否成立？并說(shuō)明理由。

【答案】

甲公司拒絕周某異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求的理由成立。因?yàn)楫愖h股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)中的“異議”應(yīng)當(dāng)通過(guò)出席會(huì)議并參與決議提出，周某表達(dá)異議的途徑不符合要求，甲公司有權(quán)拒絕其回購(gòu)請(qǐng)求。

（6）計(jì)算雷某因短線交易所獲利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)以多少股份數(shù)為基礎(chǔ)？并說(shuō)明理由。

【答案】

以 40 萬(wàn)股為基數(shù)。根據(jù)規(guī)定，短線交易界定中的“買(mǎi)入后 6 個(gè)月內(nèi)賣(mài)出”是指最后一筆買(mǎi)入時(shí)點(diǎn)起算 6 個(gè)月內(nèi)賣(mài)出。

（7）雷某短線交易所獲利潤(rùn)應(yīng)當(dāng)歸誰(shuí)所有？

【答案】

歸甲公司所有。根據(jù)規(guī)定，上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、持有上市公司股份 5%以上的股東，將其持有的該公司的股票在買(mǎi)入后6個(gè)月內(nèi)賣(mài)出，或者在賣(mài)出后6個(gè)月內(nèi)又買(mǎi)入，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)收回其所得收益。

2．2017 年 4 月，申請(qǐng)執(zhí)行人 B 公司請(qǐng)求甲地級(jí)市乙縣人民法院執(zhí)行人 A 公司（住所地為丙地級(jí)市丁縣）位于乙縣的 X 房產(chǎn)。乙縣人民法院在執(zhí)行中發(fā)現(xiàn)。A 公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)。后經(jīng) A 公司書(shū)面同意，該執(zhí)行案件移送破產(chǎn)審查。同年 5 月，受移送人民法院確定受理 A 公司破產(chǎn)案件。并指定了破產(chǎn)管理人。

在破產(chǎn)案件審理中，查明下列事實(shí)：

（1）A 公司在 X 房產(chǎn)上為其所欠 B 公司 300 萬(wàn)元債務(wù)設(shè)定了抵押擔(dān)保。抵押時(shí)，X 房產(chǎn)的市場(chǎng)價(jià)值約為 350 萬(wàn)元，現(xiàn)該房產(chǎn)市場(chǎng)價(jià)值約為 400 萬(wàn)元。除上述抵押外。該房產(chǎn)上沒(méi)有其他權(quán)利負(fù)擔(dān)。

（2）2016 年 8 月，A 公司因正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所需與 C 公司約定。A 公司從當(dāng)年 9 月開(kāi)始每月從 C 公司采購(gòu)原材料，貨款按季度結(jié)算，A 公司以其專(zhuān)用存款賬戶(hù)質(zhì)押擔(dān)保。之后，A 公司依約提供了質(zhì)押擔(dān)保。破產(chǎn)案件審理中，其他債權(quán)人提出，A 公司為 C 公司提供質(zhì)押擔(dān)保的行為發(fā)生于破產(chǎn)申請(qǐng)受理前 1 年內(nèi)，因此，管理人應(yīng)請(qǐng)求人民法院予以撤銷(xiāo)。

在破產(chǎn)案件審理期間，因國(guó)家稅收政策調(diào)整及不動(dòng)產(chǎn)市場(chǎng)價(jià)格上漲。A 公司資產(chǎn)超過(guò)負(fù)債。A 公司認(rèn)為破產(chǎn)原因消失。希望通過(guò)變賣(mài)部分不動(dòng)產(chǎn)清償債務(wù)。逐向人民法院提出終止破產(chǎn)程序的申請(qǐng)。

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問(wèn)題：

要求：

（1）乙縣人民院移送的 A 公司破產(chǎn)案件，根據(jù)級(jí)別管轄和地域管轄的的規(guī)則，應(yīng)當(dāng)由哪個(gè)人民法院管轄？并說(shuō)明理由。

【答案】

由被執(zhí)行人住所地的中級(jí)人民法院（即丙市中級(jí)人民法院）管轄。

（2）乙縣人民法院在作出執(zhí)行案件移送破產(chǎn)審查決定前，應(yīng)當(dāng)履行何種審核程序？

【答案】

基層人民法院擬將執(zhí)行案件移送異地中級(jí)人民法院進(jìn)行破產(chǎn)審查的，在做出移送決定前，應(yīng)先報(bào)其所在地中級(jí)人民法院執(zhí)行部門(mén)審核同意。

（3）X 房產(chǎn)應(yīng)以多少財(cái)產(chǎn)價(jià)值計(jì)入管理人報(bào)酬的計(jì)酬基數(shù)？并說(shuō)明理由。

【答案】

X 房產(chǎn)應(yīng)以 100 萬(wàn)元計(jì)入管理人報(bào)酬的計(jì)酬基數(shù)。根據(jù)規(guī)定，擔(dān)保權(quán)人優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保物價(jià)值（300 萬(wàn)元），不計(jì)入“債務(wù)人最終清償?shù)呢?cái)產(chǎn)價(jià)值總額”（管理人報(bào)酬的計(jì)酬基數(shù)）。

（4）A 公司為 C 公司提供質(zhì)押擔(dān)保的行為應(yīng)否撤銷(xiāo)？并說(shuō)明理由。

【答案】

不能撤銷(xiāo)。根據(jù)規(guī)定，對(duì)沒(méi)有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的，是指對(duì)原來(lái)已經(jīng)成立的無(wú)財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)事后補(bǔ)充設(shè)置擔(dān)保，只要補(bǔ)充設(shè)置擔(dān)保的行為發(fā)生在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前1 年內(nèi)，就可以撤銷(xiāo)；但不包括債務(wù)人在可撤銷(xiāo)期間內(nèi)設(shè)定債務(wù)的同時(shí)提供的財(cái)產(chǎn)擔(dān)保。

（5）對(duì)于 A 公司提出的終止破產(chǎn)程序的申請(qǐng)，人民法院應(yīng)否支持？并說(shuō)明理由。

【答案】

人民法院不予支持。根據(jù)規(guī)定，由于債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的市場(chǎng)價(jià)值發(fā)生變化導(dǎo)致其在案件受理后破產(chǎn)原因消失的，不影響破產(chǎn)案件的受理與繼續(xù)審理，人民法院不得裁定駁回申請(qǐng)。

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