案例分析題(本題型共4小題55分。第1小題l2分，第2小題13分，第3小題13分，第4小題17分。其中第二道題可以選用中文或英文解答，如使用英文解答，須全部使用英文，答題正確的，增加5分。本題型最高得分為60分。)
39、 2012年5月5日，甲公司因中標一項橋梁工程向乙公司訂制一批特種水泥預制構件。雙方在合同中約定：圖紙和鋼筋由甲公司提供；水泥由乙公司提供；加工費為150萬元，甲公司預付50萬元；交貨日期為2012年9月1日；交付地點為甲公司的工地。合同簽訂后，甲公司簽發(fā)了一張金額為50萬元、到期日為2012年9月1日、經A銀行承兌匯票交給乙公司。
2012年5月15日，乙公司持有甲公司簽發(fā)的匯票不慎丟失，后被張某在廠區(qū)內撿到，張某偽造了乙公司的簽章代表乙公司持該匯票到外地的B銀行申請貼現(xiàn)，B銀行未經過法定貼現(xiàn)審查程序而直接批準了貼現(xiàn)要求，張某便將偽造乙公司的簽章蓋在該匯票“背書人欄”中，同時在“被背書人欄”中記載了8銀行名稱，B銀行取得匯票后又在到期前將該匯票向善意的C銀行貼現(xiàn)，C銀行依法進行貼現(xiàn)后向B銀行支付了貼現(xiàn)款。
2012年6月11日，乙公司為了購買水泥，欲將持有甲公司簽發(fā)的匯票背書轉讓，但發(fā)現(xiàn)該匯票已經丟失，于是當天立即向A銀行申請掛失止付，銀行當天收到乙公司的止付通知書。乙公司于6月13日向A銀行所在地人民法院提出公示催告申請。人民法院當天受理后向A銀行通知停止支付款項，人民法院6月14日依法發(fā)出公告，確定該匯票的公示催告期間為6月14日～8月31日。
2012年9月5日，C銀行向A銀行提示付款時遭到A銀行拒絕，A銀行出具的退票理由書中注明“該匯票已于6月13日被人民法院通知停止支付”。
要求：根據上述內容，分別回答下列問題。
(1)C銀行向A銀行提示付款的期限是否符合法律規(guī)定?并說明理由。
(2)B銀行是否可以取得票據權利?并說明理由。
(3)乙公司和張某是否承擔票據責任?并說明理由。
(4)C銀行是否可以取得票據權利?并說明理由。
(5)人民法院確定的公示催告時間是否符合規(guī)定?并說明理由。
(6)假設人民法院沒有作出除權判決，C銀行可以依票據法向誰行使追索權?并說明理由。
(7)假設人民法院已經作出除權判決，而C銀行有正當理由不能在除權判決之前向法院及時申報權利的，可以行使何種權利?


40、 甲、乙、丙、丁決定成立一個生產服裝的有限合伙企業(yè)(以下簡稱“合伙企業(yè)”)，經協(xié)商初步擬定的合伙協(xié)議的主要內容有：(1)甲以現(xiàn)金出資；乙以自己的房屋出資；丙以服裝加工設備出資；丁以勞務出資。(2)甲、乙、丙為有限合伙人，以出資為限對企業(yè)債務承擔有限責任；丁為普通合伙人，對企業(yè)債務承擔無限責任。合伙企業(yè)成立后，由甲負責管理合伙企業(yè)的事務，其他人不再執(zhí)行合伙事務。(3)合伙企業(yè)成立后任何人不得擅自退伙，否則將對退伙后一年內合伙企業(yè)的債務承擔連帶責任。
合伙協(xié)議經修改后，2012年4月18日辦理了工商登記，合伙企業(yè)成立并發(fā)生以下事項：
(1)企業(yè)設立后，持營業(yè)執(zhí)照到銀行開立基本存款賬戶，銀行認為該企業(yè)無獨立企業(yè)法人資格，不能開立基本存款賬戶，只能開立一般存款賬戶。該企業(yè)無奈，找到另外一家專業(yè)銀行，才辦理了開立基本存款賬戶手續(xù)。
(2)為了及時抓住商業(yè)機遇，該企業(yè)開出面值50000元、6個月到期的商業(yè)匯票給A公司抵付貨款。
(3)該企業(yè)曾與A企業(yè)發(fā)生債權債務關系，收到A企業(yè)開出的一張支票，金額為20000元，但未記載收款人名稱，而是授權給合伙企業(yè)補記。
(4)合伙企業(yè)將A企業(yè)開具的支票在未補記自己的名稱之前就直接交付給B企業(yè)，用于支付貨款。
要求：根據合伙企業(yè)法律制度和支付結算法律制度的規(guī)定，分析回答下列問題。
(1)合伙企業(yè)初步擬定的合伙協(xié)議是否合法?并說明理由。
(2)第一家銀行拒絕合伙企業(yè)開立基本存款賬戶的理由是否成立?并說明理由。
(3)商業(yè)匯票的絕對記載事項有哪些?提示付款期為多少天?
(4)A企業(yè)開具支票未填明“收款人名稱”而授權給合伙企業(yè)補記的做法是否符合規(guī)定?并說明理由。
(5)合伙企業(yè)未補記前就轉讓該支票的行為是否符合規(guī)定?并說明理由。


41、2013年3月，甲、乙、丙、丁按照《中華人民共和國合伙企業(yè)法》的規(guī)定，共同投資設立一從事商品流通的有限合伙企業(yè)。合伙協(xié)議明確約定了以下事項：
(1)甲以現(xiàn)金5萬元出資，乙以機器設備作價8萬元出資，丙以勞務作價4萬元出資，另外以商標權作價5萬元出資，丁以現(xiàn)金10萬元出資；
(2)丁為普通合伙人，甲、乙、丙均為有限合伙人；
(3)各合伙人按相同比例分配盈利、分擔虧損；
(4)合伙企業(yè)的事務由丙和丁執(zhí)行，甲和乙不執(zhí)行合伙企業(yè)事務，也不對外代表合伙企業(yè)；
(5)有限合伙人轉讓財產份額的，不需要經過其他合伙人同意：
(6)合伙企業(yè)名稱為“穩(wěn)信物流合伙企業(yè)”。
以上合伙協(xié)議在申請設立登記時經過了工商行政管理部門的糾正，企業(yè)在該年5月得以成立，取得營業(yè)執(zhí)照。
合伙企業(yè)成立后，在當年的生產經營活動中發(fā)生了以下的事項：
(1)為擴大經營，企業(yè)于6月向銀行貸款人民幣10萬元，期限為l年，由甲以個人的財產為本企業(yè)提供擔保。銀行認為，甲為該企業(yè)的有限合伙人，不執(zhí)行合伙企業(yè)的事務，因此該擔保行為無效。
(2)合伙人乙個人向銀行貸款5萬元，將其在本企業(yè)中的財產份額向銀行提供質押擔保。
(3)7月，經過全體合伙人一致同意，合伙人丙將自己的財產份額轉讓給A國有企業(yè)，A國有企業(yè)的資格為普通合伙人。
(4)10月，甲欲轉變?yōu)槠胀ê匣锶耍涍^其他合伙人半數以上同意，甲成為普通合伙人。
要求：根據以上事實，回答下列問題。
(1)該合伙企業(yè)的合伙協(xié)議中哪些約定違反了《合伙企業(yè)法》的規(guī)定?分別說明理由。
(2)銀行認為甲為本企業(yè)提供擔保的行為無效是否有法律依據?并說明理由。
(3)合伙人乙將在本企業(yè)中的財產份額向銀行提供質押擔保的做法是否符合規(guī)定?并說明理由。
(4)A企業(yè)是否可以接受丙的財產份額成為合伙企業(yè)的普通合伙人?并說明理由。
(5)甲成為普通合伙人的條件是否成立?并說明理由。


42、 甲房地產開發(fā)公司(以下簡稱“甲公司”)于2008年1月10日通過拍賣方式拍得位于北京南四環(huán)的一塊居住用地；并辦理完畢建設用地使用權登記，并獲得建設用地使用權證。
2008年2月21日，按照建筑規(guī)劃，甲公司以取得的上述建設用地使用權開發(fā)“擎峰”高檔住宅房地產項目，該項目規(guī)劃建筑總面積195832．29平方米，容積率為2．5，由10幢高層板樓組成，按照北京市住房和城鄉(xiāng)建設部的要求，其中2幢(9號樓和10號樓)中的共40套房屋是專門為當地回遷居民配建的回遷安置房，在拆遷時已經與原居民簽訂了拆遷補償安置協(xié)議，明確了各個被拆遷居民的房屋位置。2008年3月1日，甲公司與B建筑公司(下稱B公司)簽訂建設工程承包合同。該合同約定：(1)由B公司作為總承包商承建該商品樓開發(fā)項目，建設工期為2年；(2)建設工程價款為5億元，甲公司應當在2010年3月1日竣工之日支付全部工程價款；(3)由B公司為該建設工程墊資8000萬元，墊資利息為年利率8％(中國人民銀行同期同類貸款利率為6％)。另外，甲公司與B公司在簽訂建設工程合同時，對欠付的工程價款是否支付利息未進行約定。
2008年3月10日，經甲公司18意，B公司將自己承包的部分工作分包給C公司。但后來C公司擅自將自己承包的工程再分包給D公司。
2008年4月1日，甲公司與乙銀行簽訂借款合同，該合同約定：甲公司向乙銀行借款1億元，借款期限為2年；18時約定將該在建的商品樓1號樓與2號樓作為借款的抵押擔保，甲公司與乙銀行共18辦理了抵押登記手續(xù)，抵押擔保合18中約定可以對已經抵押的1號樓與2號樓進行預售。
2009年2月1日，甲公司取得該商品房項目1～5號樓的預售許可證，開盤向社會銷售。當月該樓盤銷售火爆，1～5號樓均已售完，其中，1號樓購房者全部為全款購房，甲公司隱瞞了1號樓已經抵押給銀行的事實，2號樓大部分為購房人按揭購房，為了能夠為購房人辦理貸款，甲公司以1號樓的房款償還了部分乙銀行的貸款，解除了2號樓的抵押。
2009年5月1日，甲公司取得該商品房項目6～10號樓的預售許可證，二期開盤中，甲公司6～7號樓房屋全部預售完畢，B號樓有40套房屋因各方面原因未銷售，剩余全部銷售，購房人均已經支付購房款。甲公司還將9號樓的部分回遷房故意隱瞞是回遷房的事實而對外銷售了10套。
2010年2月1日，甲公司清償了欠乙銀行的貸款。2010年3月1日，該建設工程經驗收合格并交付，但甲公司未按照合同約定支付工程價款，2010年8月10日，B公司以甲公司為被告訴至人民法院，主張對該小區(qū)8號樓進行整體拍賣優(yōu)先受償。
2010年4月開始，該小區(qū)購房人陸續(xù)辦理入住手續(xù)，分別出現(xiàn)了如下的情形：
(1)賈某為該小區(qū)的回遷居民，得知其房屋被甲公司出售給張某后，要求甲公司解除原合同，向其交付房屋，甲公司不同意，隨后賈某向人民法院起訴，要求優(yōu)先于張某取得補償安置房屋。
(2)郭某購買的是一套套內建筑面積為150平方米、建筑面積為160平方米的房屋，收房時測量實際的建筑面積為160平方米，但套內建筑面積為143平方米。
(3)6號樓和7號樓的購房人雖然收房，但一直未能辦理房屋所有權登記，原合同約定2010年4月辦理房屋所有權登記，但因甲公司原因直至2011年5月仍未能辦理。
要求：根據以上情況并結合合同法律制度和物權法律制度的相關規(guī)定，分析回答下列問題。
(1)C公司擅自將自己承包的工程再分包給D公司的行為是否有效?并說明理由。
(2)甲公司在向B公司支付墊資利息時，其計算標準是多少?并說明理由。
(3)甲公司以在建商品樓作為借款的抵押擔保是否有效?并說明理由。
(4)甲公司2009年2月1日和5月1日的兩次開盤中哪些行為不合法?有可能造成什么后果?
(5)甲公司對欠付B公司的工程價款是否應支付利息?如果需要支付利息，從何日開始計算，其計算標準如何確定?
(6)B公司主張對該小區(qū)8號樓進行整體拍賣優(yōu)先受償是否符合規(guī)定?并說明理由。
(7)賈某的請求是否合法?并說明理由。
(8)郭某對所遇到的情況享有何種權利?并說明理由。
(9)6號樓和7號樓的購房人對所遇到的情況享有何種權利?并說明理由。

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