三、案例分析題
1. [答案]
[解析]（1）該企業(yè)合伙協(xié)議中的以下事項(xiàng)違反了《合伙企業(yè)法》的規(guī)定：
①丙以勞務(wù)作價(jià)出資的做法不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人不得以勞務(wù)出資，丙為該合伙企業(yè)的有限合伙人，因此不得以勞務(wù)作為出資。
②合伙企業(yè)的事務(wù)由丙和丁執(zhí)行的做法不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人不執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，不得對(duì)外代表合伙企業(yè)，由于丙為該合伙企業(yè)的有限合伙人，因此其執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對(duì)外代表合伙企業(yè)的做法是不符合規(guī)定的。
③合伙企業(yè)名稱不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“有限合伙”字樣，該企業(yè)名稱中并沒有標(biāo)明“有限合伙”，因此是不符合規(guī)定的。其名稱應(yīng)該為“穩(wěn)信物流有限合伙企業(yè)”。
（2）銀行認(rèn)為甲為本企業(yè)提供擔(dān)保的行為無效沒有法律依據(jù)。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，但是合伙人依法為本企業(yè)提供擔(dān)保的不視為執(zhí)行合伙事務(wù)。因此，該行為是合法的。
（3）合伙人乙將在本企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額向銀行提供質(zhì)押擔(dān)保的做法符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)，但合伙協(xié)議另有約定的除外，由于出質(zhì)行為在該合伙企業(yè)中并沒有約定，因此乙可以將其財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)。
（4）A企業(yè)不可以成為合伙企業(yè)的普通合伙人。根據(jù)規(guī)定，國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位，社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人。本題中，A企業(yè)作為國有企業(yè)，是不能成為該合伙企業(yè)的普通合伙人的。
（5）甲成為普通合伙人的條件不成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?，或者有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶?，?yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。本題中，在合伙協(xié)議未約定的情況下，甲轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶藨?yīng)當(dāng)經(jīng)過全體合伙人的一致同意，而不是經(jīng)其他合伙人半數(shù)以上同意。
2. [答案]
[解析]（1）股東甲有權(quán)提議召開臨時(shí)股東會(huì)。根據(jù)規(guī)定，代表1/10以上表決權(quán)的股東，1/3以上的董事，監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開股東會(huì)臨時(shí)會(huì)議。
（2）股東甲有權(quán)自行召集和主持臨時(shí)股東會(huì)。根據(jù)規(guī)定，公司設(shè)立董事會(huì)的，股東會(huì)由董事長(zhǎng)主持；董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)主持；副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。董事會(huì)不能履行或者不履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)的，由監(jiān)事會(huì)召集和主持；監(jiān)事會(huì)不召集和主持的，代表1/10以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。
（3）股東乙和股東丙要求采取累積投票制方式不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議，實(shí)行累積投票制。累積投票制不適用于有限責(zé)任公司。
（4）董事會(huì)提出的兩個(gè)方案均合法。根據(jù)規(guī)定，公司可以通過外方認(rèn)購增資或全體股東認(rèn)購增資的方式來增加注冊(cè)資本。
（5）股東會(huì)通過增資方案合法。根據(jù)規(guī)定，股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。
（6）①C銀行的請(qǐng)求合法。根據(jù)規(guī)定，有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)對(duì)特定的財(cái)產(chǎn)享有優(yōu)先受償權(quán)。
②D公司的請(qǐng)求合法。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前1年內(nèi)，債務(wù)人無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的，管理人有權(quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷。
③E企業(yè)的請(qǐng)求合法。根據(jù)規(guī)定，債權(quán)人在破產(chǎn)申請(qǐng)受理前對(duì)債務(wù)人負(fù)有債務(wù)的，可以向管理人主張抵銷。
④F律師事務(wù)所的請(qǐng)求不合法。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)費(fèi)用是指人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，為破產(chǎn)程序的順利進(jìn)行及對(duì)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的管理、變價(jià)、分配過程中，必須支付的且用債務(wù)人財(cái)產(chǎn)優(yōu)先支付的費(fèi)用。
⑤G公證處的請(qǐng)求合法。人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，因管理人或者債務(wù)人請(qǐng)求對(duì)方當(dāng)事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)，為共益?zhèn)鶆?wù)。
3. [答案]
[解析]（1）股東會(huì)通過董事會(huì)的方案是正確的。①法律規(guī)定，有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)于股東會(huì)召開15日前通知全體股東。本次董事會(huì)于會(huì)議召開15日前通知了全體股東。
②法律規(guī)定，對(duì)于增加注冊(cè)資本、公司合并、改制等，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。該公司股東會(huì)就上述事項(xiàng)的表決已經(jīng)達(dá)到80%。法律規(guī)定，公司以法定公積金轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本的，留存的部分不能少于轉(zhuǎn)增前注冊(cè)資本的25%。
（2）該公司2009年10月15日的董事會(huì)召開是有效的。法律規(guī)定，股份有限公司的董事會(huì)開會(huì)應(yīng)當(dāng)有過半數(shù)的董事出席方為有效，不能出席會(huì)議的董事可以書面委托其他董事代為出席并表決。本次董事會(huì)有八名董事親自出席，董事會(huì)的召開是有效的。該公司2009年10月15日的董事會(huì)討論的發(fā)行方案沒有通過。法律規(guī)定，股份有限公司的董事會(huì)決議應(yīng)經(jīng)過全體董事的過半數(shù)同意。本次董事會(huì)有八名董事出席，但表決時(shí)B.C董事表示反對(duì)，那就只有六名董事同意，沒有達(dá)到全體董事的過半數(shù)，所以發(fā)行方案沒有通過。
（3）該公司符合在創(chuàng)業(yè)板上市，首次公開發(fā)行股票的條件。法律規(guī)定，在創(chuàng)業(yè)板上市，首次公開發(fā)行股票的條件包括但不限于：①發(fā)行人是依法設(shè)立且持續(xù)經(jīng)營三年以上的股份有限公司，有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體改制為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營期間可以從有限責(zé)任公司成立之日開始計(jì)算。②最近兩年連續(xù)盈利，最近兩年凈利潤累計(jì)不少于1000萬元，且持續(xù)增長(zhǎng)；或者最近一年盈利，且凈利潤不少于500萬元，最近一年?duì)I業(yè)收入不少于5000萬元，最近兩年?duì)I業(yè)收入增長(zhǎng)率均不低于30％。③最近一期末凈資產(chǎn)不少于2000萬元，且不存在未彌補(bǔ)虧損。④發(fā)行后股本總額不少于3000萬元。⑤發(fā)行人最近兩年內(nèi)主營業(yè)務(wù)和董事、高級(jí)管理人員均沒有發(fā)生重大變化，實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更。
（4）該公司現(xiàn)任董事G此前15個(gè)月時(shí)受到過證券交易所公開譴責(zé)不構(gòu)成本次發(fā)行障礙。因?yàn)榉梢?guī)定，公司現(xiàn)任董事、高級(jí)管理人員最近3年內(nèi)受到過證監(jiān)會(huì)的行政處罰，或者最近1年內(nèi)受到過證券交易所公開譴責(zé)的，不得在創(chuàng)業(yè)板上市，首次公開發(fā)行股票。
（5）①該投資者所受損失能夠得到賠償。因?yàn)榉梢?guī)定，投資人在虛假陳述實(shí)施日及以后，至揭露日或者更正日之前買入該證券的，構(gòu)成虛假陳述行為與投資人的損害結(jié)果之間的因果關(guān)系，沒有除外情況的即可獲得賠償。
②該股份有限公司作為發(fā)行人應(yīng)對(duì)其虛假陳述給投資人造成的損失承擔(dān)民事賠償責(zé)任。實(shí)際控制人、證券承銷商、證券上市推薦人、專業(yè)中介服務(wù)機(jī)構(gòu)及其其它直接責(zé)任人，也應(yīng)根據(jù)他們責(zé)任的大小承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
③該賠償范圍包括投資差額損失；投資差額損失部分的傭金和印花稅等。
4. [答案]
[解析]（1）張某超出橡膠廠的授權(quán)范圍與貿(mào)易公司簽訂的合同有效。根據(jù)規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)，超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，相對(duì)人可以催告被代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。本題中，張某與貿(mào)易公司簽訂的合同雖然超過了授權(quán)范圍，但是經(jīng)過了被代理人橡膠廠的追認(rèn)，因此合同是有效的。
（2）貿(mào)易公司向運(yùn)輸公司支付的定金數(shù)額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人約定的定金數(shù)額不得超過主合同標(biāo)的額的20％。本題中，主體標(biāo)的額為40萬元，而支付的定金為10萬元，超出20％，是不符合規(guī)定的。
（3）運(yùn)輸公司要求貿(mào)易公司承擔(dān)重新包裝的費(fèi)用是符合規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，托運(yùn)人托運(yùn)易燃、易爆、有毒、有腐蝕性、有放射性等危險(xiǎn)物品的，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)危險(xiǎn)物品運(yùn)輸?shù)囊?guī)定對(duì)危險(xiǎn)物品妥善包裝，作出危險(xiǎn)物標(biāo)志和標(biāo)簽，并將有關(guān)危險(xiǎn)物品的名稱、性質(zhì)和防范措施的書面材料提交承運(yùn)人。托運(yùn)人違反前款規(guī)定的，承運(yùn)人可以拒絕運(yùn)輸，也可以采取相應(yīng)措施以避免損失的發(fā)生，因此產(chǎn)生的費(fèi)用由托運(yùn)人承擔(dān)。
（4）抵押的設(shè)備買賣后，保證人A企業(yè)所確定的保證責(zé)任為105萬元（0.51×500－150）。當(dāng)債權(quán)人與保證人、債務(wù)人就擔(dān)保清償沒有約定或者約定不明的，如果保證與債務(wù)人提供的物的擔(dān)保并存，則債權(quán)人先就債務(wù)人的物的擔(dān)保求償。保證在物的擔(dān)保不足清償時(shí)承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任。本題中，設(shè)備拍賣價(jià)款為150萬元，保證人A應(yīng)該就剩余的部分承擔(dān)責(zé)任。
（5）貿(mào)易公司要求保證人A企業(yè)承擔(dān)全部債務(wù)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，債務(wù)人以自己的財(cái)產(chǎn)設(shè)定抵押，抵押權(quán)人放棄該抵押權(quán)、抵押權(quán)順位或者變更抵押權(quán)的，其他擔(dān)保人在抵押權(quán)人喪失優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔(dān)保責(zé)任。本題中，貿(mào)易公司雖然放棄了抵押擔(dān)保，但保證人仍然就抵押財(cái)產(chǎn)拍賣后未清償?shù)牟糠殖袚?dān)保證責(zé)任。
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