三、案例分析題
1. [答案]
[解析]（1）張某可以擔(dān)任公司董事。根據(jù)規(guī)定，擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員。本題張某不是被吊銷營業(yè)執(zhí)照企業(yè)的法定代表人，所以其具有擔(dān)任董事的任職資格。
（2）甲公司董事會(huì)提交的利潤分配的方案有不合法之處。
①2009年不再提取法定公積金不合法。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊資本的50%以上時(shí)可以不再提取。本題中，甲公司注冊資本1億元，2008年度公司法定公積金累計(jì)額為4000萬元，未達(dá)到50%，公司該年度應(yīng)當(dāng)繼續(xù)提取法定公積金。
②提議將2000萬元法定公積金轉(zhuǎn)為資本不合法。根據(jù)規(guī)定，用法定公積金轉(zhuǎn)增資本時(shí)，轉(zhuǎn)增后所留存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的25％。本題中轉(zhuǎn)增后的法定公積金僅僅為2000萬元，這少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的25％，所以這不符合規(guī)定。
（3）公司合并的方案中通知債權(quán)人的日期不合法。根據(jù)規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。
（4）甲公司不具備增發(fā)股票的條件。
①根據(jù)規(guī)定，上市公司增發(fā)股票的一般條件之一是：最近三年以現(xiàn)金方式累計(jì)分配的利潤不少于最近三年實(shí)現(xiàn)的年均可分配利潤的30%。甲公司最近3年來，僅2008年度向原股東分配利潤為500萬元，未達(dá)到年均可分配利潤的30%。
②根據(jù)規(guī)定，增發(fā)股票的上市公司不得存在的行為之一是：現(xiàn)任董事、高級(jí)管理人員因涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案偵查。本題中，李某的情形觸犯了該規(guī)定。
（5）①配售方案為每10股配4股不合法。根據(jù)規(guī)定，上市公司向原股東配售股份，擬配售股份數(shù)量不超過本次配售股份前股本總額的30%（即最高比例為每10股配3股）。
②控股股東通過增發(fā)方案后公開認(rèn)配股份的數(shù)量不合法。根據(jù)規(guī)定，控股股東應(yīng)當(dāng)在股東大會(huì)召開前公開承諾認(rèn)配股份的數(shù)量。
③由丁證券公司負(fù)責(zé)包銷全部所配售的股份不合法。根據(jù)規(guī)定，上市公司向原股東配售股份，應(yīng)采用證券法規(guī)定的代銷方式發(fā)行。
（6）屬于應(yīng)當(dāng)報(bào)送臨時(shí)報(bào)告的重大事件有：第一，增選張某為公司董事；第二，吸收合并乙公司；第三，董事會(huì)就發(fā)行新股形成相關(guān)決議。
2. [答案]
[解析]（1）①A公司擬與中方B公司共同舉辦的合營企業(yè)的投資總額與注冊資本的比例不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，投資總額在1000萬美元以上至3000萬（含3000萬）美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的2/5，該合營企業(yè)的注冊資本至少應(yīng)為1200萬美元；
②A公司的第一期出資的數(shù)額符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營各方第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%；
③擬設(shè)立的合營企業(yè)的組織形式不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事會(huì)是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，合營企業(yè)無須設(shè)立股東會(huì)和監(jiān)事會(huì)；
④出資額的轉(zhuǎn)讓程序不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)合營各方同意并報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。
（2）①合作企業(yè)外方的出資不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合作企業(yè)的任何一方都不得由合作企業(yè)為其出資作擔(dān)保，A公司由合作企業(yè)擔(dān)保向外資金融機(jī)構(gòu)貸款50萬美元作為其出資，違反了有關(guān)規(guī)定；
②合作各方有關(guān)利潤分配比例的約定符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合作企業(yè)的合作各方可以自行約定利潤分配比例；
③A公司擬約定合作期限屆滿時(shí)的全部固定資產(chǎn)的處理方式不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，凡是外方合作者在合作期內(nèi)先行回收投資的，應(yīng)約定在合作期限屆滿時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有，因此，A公司擬約定在合作期限屆滿時(shí)中國合作者應(yīng)按固定資產(chǎn)殘余價(jià)值的30%給予其補(bǔ)償，不符合有關(guān)規(guī)定。
3. [答案]
[解析]（1）①B公司向A企業(yè)發(fā)出的電子郵件是要約。B公司向A企業(yè)發(fā)出的電子郵件內(nèi)容具體確定，表達(dá)出訂立合同的意思，并包括一經(jīng)承諾合同即足以成立的各項(xiàng)基本條款，表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。
②A企業(yè)的回復(fù)是新的要約?！逗贤ā芬?guī)定，受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。本案中，A企業(yè)對(duì)原要約的關(guān)鍵條款（數(shù)量、價(jià)款）作了修改，屬于實(shí)質(zhì)性的變更。
（2）如果A企業(yè)不同意購買微波爐，由此造成的損失應(yīng)由李某承擔(dān)責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合伙企業(yè)名義與他人進(jìn)行交易，給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，該有限合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
（3）張某提出的要求不正確。首先，根據(jù)規(guī)定，有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當(dāng)有1個(gè)普通合伙人。如果張某轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?，A企業(yè)應(yīng)當(dāng)解散。其次，根據(jù)規(guī)定，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?，?duì)其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。
（4）A企業(yè)不可以向人民法院提起訴訟。根據(jù)《仲裁法》規(guī)定，合法有效的仲裁協(xié)議對(duì)雙方當(dāng)事人訴權(quán)的行使產(chǎn)生一定的限制，在當(dāng)事人雙方發(fā)生協(xié)議約定的爭議時(shí)，任何一方只能將爭議提交仲裁，而不能向人民法院起訴。
（5）A企業(yè)的主張正確。根據(jù)《合同法》規(guī)定，債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意；否則債務(wù)人轉(zhuǎn)移合同義務(wù)的行為對(duì)債權(quán)人不發(fā)生效力，債權(quán)人有權(quán)拒絕第三人向其履行，同時(shí)有權(quán)要求債務(wù)人履行義務(wù)并承擔(dān)不履行或遲延履行合同的法律責(zé)任。
4. [答案]
[解析]（1）A公司股東大會(huì)做出的對(duì)B公司提供擔(dān)保的決議合法。根據(jù)規(guī)定，上市公司對(duì)股東提供的擔(dān)保，該關(guān)聯(lián)股東不得參與表決，該項(xiàng)表決須經(jīng)出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。本題B公司作為關(guān)聯(lián)股東未參與該事項(xiàng)的表決，由出席股東大會(huì)的其他股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過（52.4％），因此，該項(xiàng)決議是符合規(guī)定的。
（2）A公司股東大會(huì)彌補(bǔ)虧損的決議是不符合規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司虧損。本題中A公司以資本公積金彌補(bǔ)虧損的做法是不符合規(guī)定的。
（3）①A公司未就董事會(huì)秘書甲離任事項(xiàng)向有關(guān)部門報(bào)告和公告的做法是符合規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，上市公司的董事、1/3以上監(jiān)事或者經(jīng)理發(fā)生變動(dòng)，屬于公司的重大事件，需向中國證監(jiān)會(huì)和證券交易所報(bào)送臨時(shí)報(bào)告，并予公告。本題甲為A公司的董事會(huì)秘書，屬于公司的高級(jí)管理人員，但其變動(dòng)不屬于上市公司應(yīng)當(dāng)報(bào)告和公告的范圍。
②甲轉(zhuǎn)讓其所持公司股份的做法是不符合規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，上市公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。本題甲作為上市公司的高級(jí)管理人員在離職后5個(gè)月即轉(zhuǎn)讓其所持有本公司的股份，是不符合規(guī)定的。
（4）①乙所得的好處費(fèi)應(yīng)當(dāng)歸A公司所有。根據(jù)規(guī)定，公司董事、高級(jí)管理人員不得違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人，其違反規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。本題乙擅自決定將公司資金借貸給他人所取得的好處費(fèi)，應(yīng)當(dāng)歸公司所有。
②人民法院不應(yīng)當(dāng)受理A公司26位股東的訴訟。根據(jù)規(guī)定，公司董事、高級(jí)管理人員違反公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1％以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會(huì)向人民法院提起訴訟，如監(jiān)事會(huì)在收到書面請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟的，上述股東可以以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。本題A公司的上述26位股東雖然符合法定資格，但未就作為高級(jí)管理人員乙的行為向監(jiān)事會(huì)提出書面請求，而是向股東大會(huì)提出書面請求，其程序是不符合規(guī)定的，人民法院將不會(huì)受理此案。
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