2．締約過失責(zé)任與違約責(zé)任
　　考點(diǎn)1：締約過失責(zé)任的概念及構(gòu)成要件
　　例2(2006年統(tǒng)考試題)
　　簡答締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件。
　　【答案要點(diǎn)】締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件有：
　　(1)當(dāng)事人一方違反先合同義務(wù)；(2)對方當(dāng)事人因此遭受損失；(3)違反先合同義務(wù)與該損失之間有因果關(guān)系；(4)違反先合同義務(wù)的一方有過錯。
　　【解析】本題屬于基本知識理解記憶題，考核的知識點(diǎn)是締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件。
　　例3(2007年統(tǒng)考試題)
　　錢某在超市排隊(duì)付款時踩到地面上的一灘積水，滑倒摔傷。超市對錢某所承擔(dān)的責(zé)任是（　?。?
　　A．違約責(zé)任
　　B．無因管理責(zé)任
　　C．締約過失責(zé)任
　　D．不當(dāng)?shù)美?zé)任
　　【答案】C
　　【解析】本題屬于概念應(yīng)用題，考核的知識點(diǎn)是締約過失責(zé)任的概念及構(gòu)成。締約過失責(zé)任，是指在合同締結(jié)過程中，一方當(dāng)事人因過錯導(dǎo)致合同不成立、無效或被撤銷，并致對方當(dāng)事人遭受損失時所應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。本題中，超市作為經(jīng)營者，應(yīng)盡到保障經(jīng)營場所安全的注意義務(wù)，錢某在締約過程中因?yàn)槌袥]有盡到義務(wù)而受到損害，雖然沒有訂立合同，但超市仍然應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任，故選項(xiàng)C是正確的。選項(xiàng)A中的違約責(zé)任，是指合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的民事法律后果；選項(xiàng)B中的無因管理，是指沒有法定或約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失而對他人事務(wù)進(jìn)行管理或服務(wù)的行為；選項(xiàng)D中的不當(dāng)?shù)美侵笡]有合法根據(jù)取得利益而使他人受損失的事實(shí)。選項(xiàng)A、B、D均與題意不符，因此均予排除。
　　例4(2010年統(tǒng)考試題)
　　試述締約過失責(zé)任的概念、構(gòu)成要件及適用情形。
　　【答案要點(diǎn)】(1)概念：締約過失責(zé)任是指在合同締結(jié)過程中，一方當(dāng)事人因過錯導(dǎo)致合同不成立、無效或被撤銷，并致對方當(dāng)事人遭受損失時所應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。
　　(2)締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件：①當(dāng)事人一方違反先合同義務(wù)；②對方當(dāng)事人因此遭受損失；③違反先合同義務(wù)與該損失之間有因果關(guān)系；④違反先合同義務(wù)的一方有過錯。
　　(3)締約過失責(zé)任適用的主要情形：①假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；②故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；③泄露或不正當(dāng)使用在締約過程中知悉的商業(yè)秘密；④其他違背誠實(shí)信用原則的行為。
　　【解析】本題屬于基本知識綜合論述題，考核的知識點(diǎn)是締約過失責(zé)任的概念、構(gòu)成條件及適用情形。
　　【評注】(1)應(yīng)準(zhǔn)確地理解締約過失責(zé)任的概念、構(gòu)成要件。該知識點(diǎn)出題概率不低，要適當(dāng)予以注意。
　　(2)在理解基本概念和知識的基礎(chǔ)上，應(yīng)熟記締約過失責(zé)任適用的各種情形并應(yīng)予準(zhǔn)確把握，特別是應(yīng)將締約過失責(zé)任與相關(guān)的其他責(zé)任予以區(qū)別。
　　考點(diǎn)2：違約責(zé)任的一般構(gòu)成要件
　　例5(2007年統(tǒng)考試題)
　　依據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，在合同遲延履行期間發(fā)生不可抗力的，遲延履行的違約責(zé)任（　　）。
　　A．不成立
　　B．不得免除
　　C．可以部分免除
　　D．應(yīng)當(dāng)免除
　　【答案】B
　　【解析】本題屬于法條理解記憶題，考核的知識點(diǎn)是違約責(zé)任的一般構(gòu)成要件。違約責(zé)任的構(gòu)成要件，是指違約當(dāng)事人應(yīng)具備何種條件才承擔(dān)違約責(zé)任。違約責(zé)任的一般構(gòu)成要件包括存在違約行為和不存在免責(zé)情形兩個方面。我國《合同法》第117條第l款規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。”可見，本題中選項(xiàng)8是符合法律規(guī)定亦符合題意的，因此是正確的，排除其他選項(xiàng)。
　　例6(2008年統(tǒng)考試題)
　　在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示將不履行主要債務(wù)。這種違約行為是（　　）。
　　A．實(shí)際違約
　　B．履行遲延
　　C．不完全履行
　　D．預(yù)期違約
　　【答案】D
　　【解析】本題屬于概念理解辨析題，考核的知識點(diǎn)是違約責(zé)任的一般構(gòu)成要件。違約責(zé)任的一般構(gòu)成要件包括存在違約行為和不存在免責(zé)情形兩個方面。本題涉及的是存在違約行為。選項(xiàng)A中的實(shí)際違約，是指履行期屆滿之后，合同當(dāng)事人不履行或不適當(dāng)履行合同義務(wù)。實(shí)際違約主要包括不能履行、拒絕履行、遲延履行和不完全履行等幾種類型。而本題是“在履行期限屆滿之前”，顯然，與題意不符，是錯誤的。選項(xiàng)B、C都屬于實(shí)際違約的具體表現(xiàn)，因此也是錯誤的；選項(xiàng)D中的預(yù)期違約，是指合同履行期到來之前，一方當(dāng)事人無正當(dāng)理由但明確表示其在履行期到來后將不履行合同，或者以行為表明其在履行期到來后將不履行或不能履行合同。由此可知，選項(xiàng)D是正確的，排除其他選項(xiàng)。
　　【評注】只有對違約責(zé)任的一般構(gòu)成要件的兩個方面，即存在違約行為和不存在免責(zé)的具體情形，有全面的理解和掌握，才能在具體的實(shí)例中作出準(zhǔn)確的判斷和分析。
　　考點(diǎn)3：為第三人承擔(dān)違約責(zé)任
　　例7(2009年統(tǒng)考試題)
　　甲購買乙l00套塑鋼窗，約定9月8日交貨。因乙的產(chǎn)品放在丙倉庫，乙告知甲由丙代辦履行。后丙將100套塑鋼窗錯發(fā)給了丁，致使未能向甲按期交貨。對此，甲有權(quán)要求（　?。?。
　　A．丙承擔(dān)逾期交貨的違約責(zé)任
　　B．乙或者丙承擔(dān)逾期交貨的違約責(zé)任
　　C．乙和丙連帶承擔(dān)逾期交貨的違約責(zé)任
　　D．乙承擔(dān)逾期交貨的違約責(zé)任
　　【答案】D
　　【解析】本題屬于法條理解應(yīng)用題，考核的知識點(diǎn)是為第三人承擔(dān)違約責(zé)任。我國《合同法》第65條規(guī)定：“當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任?！币来艘?guī)定，本題中塑鋼窗買賣合同是甲乙簽訂的，由丙代辦履行，在丙不履行債務(wù)時，甲有權(quán)依法要求乙承擔(dān)逾期交貨的違約責(zé)任，故選項(xiàng)D為正確，排除其他選項(xiàng)。
　　【評注】全面理解為第三人承擔(dān)違約責(zé)任方面的相關(guān)法律規(guī)定，特別應(yīng)注意其中“第三人”的范圍問題。由于我國《合同法》采納了無過錯責(zé)任原則，“第三人”不局限于履行輔助人，還包括其他的第三人。
　　考點(diǎn)4：違約責(zé)任的承擔(dān)方式
　　例8(2007年統(tǒng)考試題)
　　甲與乙訂立一總價為10萬元的買賣合同，合同中有一定金條款。定金的限額應(yīng)為（　?。?。
　　A．1萬元
　　B．2萬元
　　C．2．5萬元
　　D．5萬元
　　【答案】B
　　【解析】本題屬于法條記憶理解題，考核的知識點(diǎn)是定金。根據(jù)我國《民法通則》、《擔(dān)保法》及《合同法》的規(guī)定，定金既可以作為擔(dān)保方式，也可以作為違約責(zé)任方式。定金的設(shè)立雖然是為了擔(dān)保債的履行，但是在當(dāng)事人違約后，就要產(chǎn)生違約責(zé)任，此時的定金擔(dān)保就轉(zhuǎn)化成了定金責(zé)任。《擔(dān)保法》第91條規(guī)定：“定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十?！惫蔬x項(xiàng)B正確，排除其他選項(xiàng)。
　　例9(2009年統(tǒng)考試題)
　　甲公司與乙公司簽訂建材買賣合同。約定如果一方違約，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц?萬元違約金。由于乙公司未能按時供貨，使甲公司延誤工期，造成經(jīng)濟(jì)損失10萬元。則乙公司應(yīng)向甲公司賠償（　?。?。
　　A．1萬元
　　B．5．5萬元
　　C．10萬元
　　D．11萬元
　　【答案】C
　　【解析】本題屬于法條記憶理解題，考核的知識點(diǎn)是違約責(zé)任的承擔(dān)方式?！逗贤ā返?14條規(guī)定，約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人在違約金和賠償金二者之間可以選其高者，請求人民法院予以增加。據(jù)此，選項(xiàng)C是正確的，進(jìn)而排除選項(xiàng)A、B、D。
　　例10(2009年統(tǒng)考試題)
　　孫秀英與16周歲的劉毅是養(yǎng)母與養(yǎng)子的關(guān)系。孫秀英有兩處住房，其中一處位于市區(qū)臨街，一直閑置。劉毅得知同學(xué)的哥哥陳志欲租用臨街房開設(shè)小賣部，便主動將閑置房出租給他。劉毅未經(jīng)養(yǎng)母同意，擅自與陳志簽訂了房屋租賃合同，月租金500元，租期5年。隨后，陳志請來裝修工人拆改房屋，裝修店面。孫秀英得知后，立即向陳志提出該房屋租賃合同無效，并要求陳志對房屋恢復(fù)原狀，而陳志置之不理。孫秀英訴至人民法院。問：
　　(1)劉毅與陳志所簽訂的房屋租賃合同是否有效?為什么?
　　(2)孫秀英是否有權(quán)要求陳志立即停工、恢復(fù)原狀?為什么?
　　【答案要點(diǎn)】(1)租賃合同無效。理由：劉毅年僅16周歲，屬限制民事行為能力人，其對租房這樣重大的民事行為，應(yīng)經(jīng)其法定代理人孫秀英同意或追認(rèn)后，才具有效力?，F(xiàn)孫秀英明確表示了反對意見，應(yīng)認(rèn)定房屋租賃合同無效。
　　(2)有權(quán)要求停工、恢復(fù)原狀。理由：民事法律行為被確認(rèn)無效后，行為人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律后果，孫秀英作為劉毅的法定監(jiān)護(hù)人，對于因租賃合同而導(dǎo)致的拆改房屋行為，有權(quán)要求陳志立即停工、恢復(fù)原狀。
　　【解析】本題屬于案例綜合分析題，考核的知識點(diǎn)是民事行為效力的認(rèn)定及其民事責(zé)任的承擔(dān)方式。
　　例11(2010年統(tǒng)考試題)
　　如果雙方當(dāng)事人在合同中既約定違約金又約定定金，一方違約時，相對方（　?。?
　　A．只能請求違約金
　　B．只能請求定金
　　C．可以在違約金和定金中擇一請求
　　D．可以同時請求違約金和定金
　　【答案】C
　　【解析】本題屬于法條記憶理解題，考核的知識點(diǎn)是違約責(zé)任的承擔(dān)方式。我國《合同法》第116條規(guī)定：“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款?！卑凑者@一規(guī)定，如果在一個合同中，當(dāng)事人既約定了違約金，又約定了定金的，一方違約時，對方只能在違約金責(zé)任和定金責(zé)任中擇一請求。也就是說，違約金責(zé)任與定金責(zé)任不能并用?？梢?，選項(xiàng)C符合法條的規(guī)定，應(yīng)選C?；诖耍懦x項(xiàng)A、B、D。
　　例12(2010年統(tǒng)考試題)
　　下列選項(xiàng)中，可以強(qiáng)制債務(wù)人繼續(xù)履行的是（　?。?
　　A．甲乙之間有一繪畫合同，甲未按約定完成
　　B．甲乙之間有一演出合同，甲未按約定出場
　　C．甲乙之問有一借款合同，甲未按約定還款
　　D．甲乙之間有一藥品買賣合同，因藥品被禁售，甲未按約定交貨
　　【答案】C
　　【解析】本題屬于法條理解應(yīng)用題，考核的知識點(diǎn)是違約責(zé)任的承擔(dān)方式之繼續(xù)履行的適用。繼續(xù)履行，學(xué)說上又稱強(qiáng)制實(shí)際履行，是指當(dāng)事人一方不履行合同時，由法院強(qiáng)制違約方繼
　　續(xù)履行合同債務(wù)的違約責(zé)任方式。本題可以用兩種方法來確定答案。一是根據(jù)給付標(biāo)的的不同，我國《合同法》將合同債務(wù)分為金錢債務(wù)和非金錢債務(wù)。若違反金錢債務(wù)，可以適用繼續(xù)履行，若違反非金錢債務(wù)，則并非都能適用繼續(xù)履行。選項(xiàng)C中還款屬于金錢債務(wù)，可以適用繼續(xù)履行，是正確選項(xiàng)。二是根據(jù)我國《合同法》第110條的規(guī)定，不能適用繼續(xù)履行的有法律上或者事實(shí)上不能履行、債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高等幾種情形。本題中，選項(xiàng)D屬于法律上不能，即根據(jù)法律規(guī)定，履行是不可能的，如果繼續(xù)履行將構(gòu)成違法，故選項(xiàng)D首先被排除。選項(xiàng)A和選項(xiàng)B，因?yàn)樗鼈兌际且詣趧?wù)為標(biāo)的的債務(wù)，屬于債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行的情況，若強(qiáng)制履行不合法或者不合常理，因此也被排除掉。因此，選項(xiàng)C正確。
　　【評注】(1)應(yīng)當(dāng)熟記違約責(zé)任的承擔(dān)方式，特別是各種責(zé)任承擔(dān)方式所適用的不同情形應(yīng)予熟記；
　　(2)應(yīng)正確理解和熟記承擔(dān)違約責(zé)任的規(guī)則，特別是違約金責(zé)任與定金責(zé)任不能并用的歸責(zé)；
　　(3)關(guān)于民事責(zé)任的承擔(dān)方式是近兩年出題率極高的考點(diǎn)，應(yīng)予以充分的重視。

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