第三章 法人

　　1、一般規(guī)定：

　　a.法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力：從法人成立時(shí)產(chǎn)生，到法人終止時(shí)消滅。

　　b.法人應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

　　(一)依法成立。(二)有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)。

　　(三)有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所。(四)能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

　　c.法人機(jī)關(guān)：根據(jù)法律、章程或條例的規(guī)定，于法人成立時(shí)產(chǎn)生(具有法定性)，具有如下特點(diǎn)：

　　(一)根據(jù)法律、章程或條例的規(guī)定而設(shè)立。

　　(二)法人機(jī)關(guān)是法人的有機(jī)組成部分。

　　(三)法人機(jī)關(guān)是形成、表示和實(shí)現(xiàn)法人意志的機(jī)構(gòu)。法人機(jī)關(guān)的行為即為法人行為。

　　(四)法人機(jī)關(guān)是法人的領(lǐng)導(dǎo)或代表機(jī)關(guān)。

　　(五)由單個(gè)個(gè)人或集體組成，單個(gè)個(gè)人形成的法人機(jī)關(guān)稱為獨(dú)任機(jī)關(guān)，如全民所有制企業(yè)的廠長(zhǎng)，由集體組成的法人機(jī)關(guān)稱為合議制機(jī)關(guān)，如股東大會(huì)，董事會(huì)等。

　　d.法定代表人：依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，是法人的法定代表人。特點(diǎn)如下：法定性，無(wú)行政正職時(shí)為常務(wù)付職，無(wú)常務(wù)付職時(shí)為主持行政工作的付職。

　　e.住所：法人以它的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。

　　f.終止：法人終止，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算，停止清算范圍外的活動(dòng)。

　　在法定代表人和法人關(guān)系的問題上，下列哪些表述是正確的?

　　A.法定代表人既是法人的代表人，又是法人機(jī)關(guān)的代表人

　　B.法定代表人履行職務(wù)的行為是法人的行為

　　C.法定代表人只能是法人單位的行政正職負(fù)責(zé)人

　　D.法定代表人的代表權(quán)源于法律和章程，而不是源于法人的授權(quán)

　　BD。本題考法定代表人。

　　《民法通則》第38條規(guī)定：“依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，是法人的法定代表人?！钡?3條規(guī)定：“企業(yè)法人對(duì)它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，承擔(dān)民事責(zé)任?！盉D當(dāng)選。公司法人機(jī)關(guān)有董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、股東大會(huì)，法定代表人不可能同時(shí)是這些機(jī)關(guān)的代表人。A不選?！睹裨V法意見》第38條第1款規(guī)定：“法人的正職負(fù)責(zé)人是法人的法定代表人。沒有正職負(fù)責(zé)人的，由主持工作的副職負(fù)責(zé)人擔(dān)任法定代表人。設(shè)有董事會(huì)的法人，以董事長(zhǎng)為法定代表人;沒有董事長(zhǎng)的法人，經(jīng)董事會(huì)授權(quán)的負(fù)責(zé)人可作為法人的法定代表人?！盋不選。

　　2、法人的分類：

　　(一)企業(yè)法人，機(jī)關(guān)法人，事業(yè)單位法人，社會(huì)團(tuán)體法人(如基金會(huì)法人)，設(shè)立程序上，企業(yè)法人須經(jīng)過審批登記或核準(zhǔn)登記;機(jī)關(guān)法人，依法律或者行政命令;事業(yè)單位法人依法律或行政命令，或依登記設(shè)立;社會(huì)團(tuán)體法人，需要登記則必須經(jīng)過登記。

　　a.有獨(dú)立經(jīng)費(fèi)的機(jī)關(guān)從成立之日起，具有法人資格;b.具備法人條件的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體，依法不需要辦理法人登記的，從成立之日起，具有法人資格;依法需要辦理法人登記的，經(jīng)核準(zhǔn)登記，取得法人資格;企業(yè)法人均須辦理法人登記，自領(lǐng)取企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起取得法人資格。

　　(二)社團(tuán)法人(社員權(quán)，人的組合，如公司、合作社、各種協(xié)會(huì)與學(xué)會(huì))與財(cái)團(tuán)法人(財(cái)產(chǎn)權(quán)，財(cái)產(chǎn)組合，如基金會(huì)、寺院、慈善組織)

　　(三)營(yíng)利法人(我國(guó)僅指企業(yè)法人)與公益法人。

　　(四)本國(guó)法人與外國(guó)法人。

　　3、企業(yè)法人：

　　A.企業(yè)法人的根本特征：將其所獲利潤(rùn)分配給出資者。

　　B.取得資格：

　　a.全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)有符合國(guó)家規(guī)定的資金數(shù)額，有組織章程、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所，能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，經(jīng)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，取得法人資格。

　　b.在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)和外資企業(yè)，具備法人條件的，依法經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，取得中國(guó)法人資格。

　　C.特別企業(yè)法人：

　　D.相關(guān)規(guī)定：

　　a.企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)。

　　b.企業(yè)法人對(duì)它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，承擔(dān)民事責(zé)任。法定代表人變更的，必須辦理變更登記，否則不能對(duì)抗善意第三人。注：法人的設(shè)立登記具有生效效力(公示效力)，法人的其它登記僅具有對(duì)抗效力。如，甲企業(yè)注冊(cè)100萬(wàn)，實(shí)際出資20萬(wàn)，甲企業(yè)與其它企業(yè)發(fā)生債務(wù)糾紛時(shí)，合同無(wú)效?有效合同?無(wú)效合同，投資人負(fù)無(wú)限責(zé)任?有效合同，投資人負(fù)補(bǔ)充責(zé)任?此時(shí)企業(yè)登記則合同成立，股東負(fù)補(bǔ)充的有限責(zé)任。

　　民法上的“有限責(zé)任”指：()

　　A.法人對(duì)其債務(wù)承擔(dān)的責(zé)任

　　B.法人的出資者對(duì)法人債務(wù)承擔(dān)的責(zé)任

　　C.法人的法定代表人對(duì)法人的債務(wù)承擔(dān)的責(zé)任

　　D.法人的職工對(duì)法人債務(wù)承擔(dān)的責(zé)任

　　[參考答案]：B [解析]：主要應(yīng)當(dāng)掌握“無(wú)限責(zé)任”與“有限責(zé)任”的區(qū)別。所謂“無(wú)限責(zé)任”，是指責(zé)任人以自己的全部財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。當(dāng)然債務(wù)人以“自己的全部財(cái)產(chǎn)”承擔(dān)責(zé)任中的“全部財(cái)產(chǎn)”仍是有限的，而非無(wú)限的。因此與“無(wú)限責(zé)任”相區(qū)別，所謂“有限責(zé)任”，是指責(zé)任人以其所有財(cái)產(chǎn)中的一部分財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。當(dāng)然廣義的有限責(zé)任還包括限額賠償?shù)膬?nèi)容。根據(jù)這種區(qū)別，只有法人的股東對(duì)法人債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，而法人自己對(duì)外承擔(dān)責(zé)任時(shí)，仍是以全部法人財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任，因此，在性質(zhì)上不屬于有限責(zé)任。

　　補(bǔ)充：登記，是合同生效要件，還是所有權(quán)轉(zhuǎn)讓的要件?有些一個(gè)生效，有些兩個(gè)有效

　　房屋買賣，僅僅發(fā)生物權(quán)法上的效力(所有權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力)，買賣合同有效，能請(qǐng)求繼續(xù)履行或支付違約金，但不發(fā)生所有轉(zhuǎn)移轉(zhuǎn)的效力，不影響合同效力，汽車買賣遵循這一規(guī)則;

　　抵押登記，兩個(gè)生效，必須登記的抵押物，擔(dān)保法規(guī)定，登記為抵押合同生效要件，同時(shí)也是抵押權(quán)產(chǎn)生的效力;

　　登記僅產(chǎn)生對(duì)抗效力，如企業(yè)的變更登記、注銷登記是對(duì)抗效力，設(shè)立登記是生效效力。

　　海商法、民用航空法，海船和航空器的效力是對(duì)抗效力，不是生效效力;擔(dān)保法規(guī)定，不是必須登記的其它物僅僅是對(duì)抗效力。

　　c.企業(yè)法人分立、合并上或有其他重要事項(xiàng)(如企業(yè)名稱權(quán)的轉(zhuǎn)讓)變更，應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)關(guān)辦理登記并公告。有限責(zé)任公司在符合法定條件的前提下，經(jīng)全體股東一致同意，可以變更為股份公司，但這種公司組織形式的變更，應(yīng)經(jīng)國(guó)務(wù)院授權(quán)部門或省組人民政府的批準(zhǔn)，方為有效。

　　d.企業(yè)法人分立、合并，它的權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔(dān)。(注意內(nèi)部債務(wù)承擔(dān)協(xié)議是有效的，只是不能對(duì)抗善意第三人)企業(yè)法人的合并應(yīng)經(jīng)債權(quán)人同意或向債權(quán)人提供擔(dān)保，否則不能發(fā)生合并的法律后果;企業(yè)法人的分立應(yīng)經(jīng)債權(quán)人同意或向債權(quán)人提供擔(dān)保，否則債權(quán)人反對(duì)的，則不發(fā)生分立的法律后果(即承擔(dān)連帶責(zé)任)。

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