三、論述題：39小題，20分。
39.試述雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)。
答案：(1)同時(shí)履行抗辯權(quán)。是指無給付先后順序的雙務(wù)合同當(dāng)事人一方在他方當(dāng)事人未為對(duì)待給付前，有拒絕自己給付的抗辯權(quán)。成立要件：①雙方因同一合同互負(fù)對(duì)價(jià)。②行使抗辯權(quán)之當(dāng)事人無先行給付義務(wù)。③他方當(dāng)事人未提出給付。效力：在具體法上發(fā)生阻卻他方請(qǐng)求權(quán)效力，但無消滅他方請(qǐng)求權(quán)和請(qǐng)求他方先為給付的效力。(2)先履行抗辯權(quán)。是指在有先后給付順序的雙方合同中，后給付一方當(dāng)事人在他方當(dāng)事人給付前，有拒絕自己給付的抗辯權(quán)。成立條件：①雙方因同一合同互負(fù)債務(wù)。②債務(wù)有先后履行順序。③他方未為先給付義務(wù)。效力：發(fā)生阻卻他方請(qǐng)求權(quán)的效力。但無消滅他方請(qǐng)示權(quán)的效力。(3)不安抗辯權(quán)。是雙務(wù)合同中有先為給付的當(dāng)事人一方，因他方當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)顯著減少或經(jīng)營(yíng)狀況惡化而有難為對(duì)待給付的情形時(shí)，在他方未為對(duì)待給付或提供擔(dān)保前，有拒絕自己給付的抗辯權(quán)。成立條件：①一方有先為給付的義務(wù)。②有難為給付之狀況。(3)他方未提供擔(dān)保。效力：①中止先行給付。②相對(duì)人擔(dān)供擔(dān)保。③若相對(duì)人不提供擔(dān)保，且在合理的期限內(nèi)法定的難為給付的狀況無改變，抗辯權(quán)行使人可行使解除權(quán)解除合同。
四、案例分析題：40～41小題，每小題15分，共30分。
40.甲、乙各攜所養(yǎng)寵物犬散步，兩犬發(fā)生撕打，甲乙未加約束，袖手旁觀。兩犬在撕咬中突然竄至馬路中央。正在駕車以正常速度通過的個(gè)體出租車司機(jī)丙見狀急剎車，但因事發(fā)突然，仍將甲的寵物犬軋死。同時(shí)，車內(nèi)乘客丁因緊急剎車而撞破眼鏡，致使眼部受傷。
問：
(1)甲的寵物犬被軋死的損失，應(yīng)由誰承擔(dān)賠償責(zé)任?為什么?
(2)受害乘客丁可以享有哪些損害賠償請(qǐng)求權(quán)?各請(qǐng)求權(quán)的依據(jù)分別是什么?
答案：(1)應(yīng)由甲、乙共同承擔(dān)賠償責(zé)任。因?yàn)槌鲎廛囁緳C(jī)丙對(duì)損害沒有過錯(cuò)，而寵物犬的損失完全是基于甲、乙的過錯(cuò)(如甲、乙未加約束、袖手旁觀)，所以對(duì)于損失，應(yīng)由甲、乙共同承擔(dān)責(zé)任。 (2)丁可以享有違約損害賠償請(qǐng)求權(quán)和侵權(quán)損害賠償請(qǐng)求權(quán)。前者是基于丙丁有事實(shí)上的客運(yùn)合同;后者是基于丁的人身權(quán)益受了他人的侵害。
41.甲于2001年5月將自己的兩間臨街房屋出租給乙公司使用，雙方簽訂了房屋租賃合同，約定租期3年，年租金為5萬元。合同簽訂后次日乙公司即搬入該房，并支付了第一年的租金。同年10年，甲為擔(dān)保其與丙簽訂的借款合同，將已出租的該兩間房屋抵押給丙，雙方簽訂了書面抵押合同并辦理了登記;但甲未將房屋抵押的情況告訴乙公司。2002年4月，因甲逾期未還借款，丙遂向甲主張抵押權(quán)，要求變賣抵押房屋以實(shí)現(xiàn)債權(quán)。
問：
(1)甲與丙簽訂的抵押合同是否有效?為什么?
(2)乙公司作為承租人，在丙主張抵押權(quán)時(shí)享有什么權(quán)利?本案應(yīng)如何處理?
答案：(1)有效。因?yàn)榧讓?duì)房屋享有所有權(quán)，同時(shí)該抵押合同由雙方達(dá)成并辦理了登記，應(yīng)為有效。 (2)乙公司作為承租人，在丙主張抵押權(quán)時(shí)，可同時(shí)向丙主張它與甲簽訂的租賃合同在合同有效期內(nèi)對(duì)乙公司繼續(xù)有效。
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