三、論述題：39小題，20分。
39.論述我國民法中的宣告死亡。
答案：(1)宣告死亡是自然人下落不明達(dá)到法定期間，經(jīng)利害關(guān)系人申請，由法院宣告其死亡，從而結(jié)束以其生前任所地為中心的民事法律關(guān)系的制度。
(2)宣告死亡的條件。根據(jù)《民法通則》第23條的規(guī)定，宣告死亡應(yīng)具備以下條件：
①須自然人下落不明達(dá)法定期限：一般情況下，須失蹤人下落不明滿4年，此為普通期限;因意外事故下落不明，須失蹤人下落不明滿2年，此為特別期限;戰(zhàn)爭期間下落不明的，適用4年期限。
②須由利害關(guān)系人提出_申請。
利害關(guān)系人申請宣告死亡，應(yīng)向失蹤人住所地的基層人民法院提出，住所地與居住地不一致的，向失蹤人最后居住地基層人民法院提出。在宣告死亡的申請中，利害關(guān)系人受下列順序的限制：配偶;父母、子女;兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女;其他有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人。前一順序利害關(guān)系人未提出宣告死亡申請的，后一順序利害關(guān)系人不得提出死亡宣告申請;同一順序的利害關(guān)系人，有的申請宣告死亡，有的不同意宣告死亡，則應(yīng)當(dāng)宣告死亡。但申請撤銷死亡宣告不受上述順序的限制。
③須經(jīng)人民法院宣告。
人民法院受理案件后，應(yīng)當(dāng)發(fā)出尋找失蹤人的公告，公告期間為1年。因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機關(guān)證明該自然人不可能生存的，公告期間為3個月。公告期間屆滿，仍無失蹤人的音訊的，人民法院即作出宣告死亡的判決。宣告死亡的判決應(yīng)當(dāng)確定被宣告死亡人的死亡日期。
(3)宣告死亡的法律后果。就結(jié)束被宣告死亡人以住所地為中心的民事法律關(guān)系而言，宣告死亡引起的法律后果與自然死亡相同，即以被宣告死亡人原住所地為中心的一切民事法律關(guān)系全部歸于消滅。具體而言，宣告死亡的法律后果包括：
①繼承關(guān)系開始，法定繼承人可依繼承法分割被宣告死亡人的遺產(chǎn)。如有遺囑，則遺囑開始生效，遺囑指定的繼承人或受遺贈人可依遺囑取得遺產(chǎn)。
②婚姻關(guān)系消滅，被宣告死亡人的配偶可另行締結(jié)婚姻關(guān)系。
③債權(quán)債務(wù)關(guān)系清算了結(jié)，被宣告死亡人的債權(quán)人可向被宣告死亡人的繼承人請求履行債務(wù)，被宣告死亡人的繼承人可向其債務(wù)人請求履行債務(wù)。如無繼承人，則債權(quán)債務(wù)歸于消滅。
④保險金或保險賠款開始履行給付。如保險合同約定以死亡為給付保險金或保險賠款條件，則現(xiàn)在條件已成就，保險人應(yīng)開始給付合同約定的保險金或保險賠款。
⑤身份關(guān)系消滅。除婚姻關(guān)系外，被童告死亡人的其他身份關(guān)系，如父母于女關(guān)系、兄弟姐妹關(guān)系等也歸于消滅。
⑥自然人一旦被宣告死亡，其民事主體資格即視為消滅，非經(jīng)依法撤銷，死亡宣告的效力將得以維持。
⑦由于宣告死亡畢竟只是法律一是的一種推定，如果被宣告死亡人并未實際死亡，則其在當(dāng)?shù)氐拿袷聶?quán)利能力利民事行為能力并不因在原住所地被宣告死亡而受影響，其在當(dāng)?shù)厮鶎嵤┑姆尚袨椴⒉灰蛟谠∷乇恍嫠劳龆鵁o效。我國《民法通則》第24條第2款規(guī)定：“有民事行為能力人在被宣告死亡期間實施的民事法律行為有效?！?/p>
(4)死亡宣告的撤銷。被宣告死亡人的失蹤人如果重新回到其住所地，這種現(xiàn)象稱為生還。被宣告死亡人生還后，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請，人民法院應(yīng)當(dāng)撤銷對他的死亡宣告。死亡宣告一旦被撤銷，將產(chǎn)生以下法律后果：
①財產(chǎn)關(guān)系上的后果。被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求返還財產(chǎn)。依照繼承法取得其財產(chǎn)的自然人或者組織，應(yīng)當(dāng)歸還原物;原物不存在的，應(yīng)給予適當(dāng)補償。若財產(chǎn)被第三人善意有償取得，第三人可不予返還，但依繼承法取得價金的人應(yīng)當(dāng)返還價金。若財產(chǎn)被第三人善意無償取得，則第三人應(yīng)返還原物，原物不在的應(yīng)酌情補償。
②人身關(guān)系上的后果。死亡宣告被人民法院撤銷后，如果被宣告死亡人的配偶尚未再婚的，夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù);如果其配偶已再婚，則原婚姻關(guān)系因再婚而消滅，新的婚姻關(guān)系受保護，被宣告死亡人不得主張新的婚姻關(guān)系無效：如其配偶再婚后又離婚或者再婚后配偶又死亡的，則不得認(rèn)定夫妻關(guān)系自行恢復(fù)，若雙方愿意重新結(jié)合，必須辦理結(jié)婚登記?；橐鲫P(guān)系以外的其他人身關(guān)系自動恢復(fù)。
四、案例分析題：40～41小題，每小題15分，共30分。
40.王某與甲公司于2007年2月簽訂合同，約定王某以40萬元向甲公司購買1輛客車，合同簽訂之日起1.個月內(nèi)支付30萬元，余款在2009年2月底前付清，并約定在王某付清全款之前該車所有權(quán)仍屬甲公司。王某未經(jīng)其妻同意，以自家住房(婚后購買，房產(chǎn)證登記所有人為王某)向乙銀行抵押借款30萬元，并辦理了抵押登記。王某將30萬元借款支付給甲公司后購回客車。王某請張某負(fù)責(zé)跟車經(jīng)營，并商定張某按年終純收入的5%提成，經(jīng)營中發(fā)生的一切風(fēng)險責(zé)任由王某承擔(dān)。
2008年6月，該車營運途中和一貨車相撞，車內(nèi)乘客李某受重傷，經(jīng)救治無效死亡?？蛙囈驀?yán)重受損被送往丁廠修理，需付費3萬元。經(jīng)有關(guān)部門認(rèn)定，貨車駕駛員唐某違章駕駛，應(yīng)對該交通事故負(fù)全責(zé)。后王某以事故責(zé)任在貨車方為由拒付修理費，丁廠則拒絕交車。2008年12月，因王某借款到期未還，乙銀行申請法院對該客車采取財產(chǎn)保全措施，并請求對王某住房行使抵押權(quán)。
問：
(1)王某和張某之間是否成立合伙關(guān)系?為什么?
(2)乙銀行能否對王某住房行使抵押權(quán)?為什么?
答案：(1)不成立合伙關(guān)系，因王某聘請張某屬于雇傭關(guān)系，王某既未出資，也不承擔(dān)風(fēng)險，不符合合伙關(guān)系的特征。
(2)不能，因為該住房屬于王某夫妻共同財產(chǎn)，未經(jīng)共有權(quán)人其妻的同意進行抵押，該抵押無效。
41.張某出國前將家中祖?zhèn)鞯囊粚ㄆ拷唤o胡某保管。幾個月后，胡某突發(fā)心肌梗塞病故。胡某的女兒胡楠以為花瓶為其父所有，因辦喪事需大筆現(xiàn)金，故將花瓶以合理價格賣給了朋友陳某。第二天，陳某依約交付了全款，并將花瓶取走。
一年后，張某回國，到胡某家欲取走花瓶，得知胡楠已將花瓶賣給了陳某。
問：
(1)張某是否有權(quán)向陳某要回花瓶?為什么?
(2)張某對胡楠是否可以請求損害賠償?為什么?
答案：(1)張某無權(quán)向陳某要回花瓶。胡楠將花瓶賣給陳某，屬無權(quán)處分行為。而陳某取得花瓶時是符合善意取得所有權(quán)條件的，故陳某已取得花瓶所有權(quán)。
(2)張菜對胡楠有權(quán)請求損害賠償。胡楠的無權(quán)處分行為使張某喪失了對花瓶的所有權(quán)，損害了張某的權(quán)益。
2018成考報名：2018年成人高考報名時間/入口
2018報考指南：2018年成人高考報考指南
