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    2017年成人高考專升本民法考試考前預測試題及答案五

    來源:233網(wǎng)校 2017年10月20日

    二、簡答題:36~38小題,每小題10分,共30分。

    36.簡述在哪些情形下,法定代理或者指定代理終止。

    答案:(1)被代理人取得或者恢復民事行為能力;

    (2)被代理人或者代理人死亡;

    (3)代理人喪失民事行為能力;

    (4)指定代理的人民法院或者指定的單位取消指定;

    (5)由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護關(guān)系消滅。

    37.簡述除斥期間與訴訟時效的區(qū)別。

    答案:除斥期間和訴訟時效一樣,也是一定的事實狀態(tài)經(jīng)過一定的期間,而發(fā)生一定的法律后果,但這兩種制度又存在很大的差異:

    (1)法律后果不同。除斥期間屆滿的法律效力是某項實體權(quán)利消滅;而訴訟時效期間屆滿,只是消滅勝訴權(quán),不消滅實體權(quán)利。

    (2)適用的條件不同。除斥期間屆滿,法院可依職權(quán)主動適用有關(guān)規(guī)定,無須當事人提出主張,義務人已自愿履行的,也可以請求法院追回;訴訟時效屆滿后,債務人自愿履行的,不能再要求返還。

    (3)期間不同。除斥期間是一個不變期間、法律規(guī)定多長時間,就固定為多長時間,不能變動;而訴訟時效則可因各種原因中止、中斷甚至延長。

    38.簡述羅馬法關(guān)于直系血親、旁系血親的親等計算方法。

    答案:計算直系血親親等的規(guī)則是,以己身為基點,向上或向下數(shù),以間隔一世為一親等。例如父母與子女為一親等直系血親,祖父母與孫子女、外祖父與外孫子女為二親等直系血親,依此類推。計算旁系血親的規(guī)則是,先從己身上數(shù)至己身與對方最近的共同的長輩直系血親,再從該長輩直系血親下數(shù)至對方,兩邊各得一世數(shù),將其相加即為旁系血親的親等數(shù)。

    三、論述題:39小題,20分。

    39.試述買賣合同的法律特征。

    答案:(1)買賣合同是雙務、有償合同。買賣合同是賣方和買方均負有義務的合同,因而為雙務合同。對于出賣方,其義務為交付標的物移轉(zhuǎn)財產(chǎn)所有權(quán);對于買方,其義務為支付價款。賣方取得價款,是以讓與標的物的所有權(quán)為代價的;而買方取得標的物的所有權(quán),也必須以給付一定的價款為代價。因此,買賣合同又是典型的有償合同。

    (2)買賣合同是諾成合同。除法律另有規(guī)定或當事人另有約定外,買賣合同自雙方當事人意思表示一致之時成立,并不以一方當事人交付實物或完成其他給付為合同的成立要件。

    (3)買賣合同為不要式合同。買賣合同為不要式合同,是商品經(jīng)濟要求商品交換流轉(zhuǎn)迅速快捷的要求。因而,除法律另有規(guī)定或當事人另有約定外,只要買賣雙方就買賣之標的物及其數(shù)量達成一致,合同即告成立。買賣合同采用何種形式,一般可由當事人自己決定,合同的形式并不影響買賣合同的成立和生效。

    (4)買賣合同為要因合同。買賣合同中任何一方當事人的給付,均為對方當事人給付的原因或交易的目的,因而有償合同必為要因合同。買賣合同中,賣方愿意交付標的物并移轉(zhuǎn)所有權(quán)與買方,其目的在于獲取價金;而買方自愿承擔支付價金的義務,其目的在于獲得標的物的所有權(quán)。

    四、案例分析題:40~41小題,每小題15分,共30分。

    40.某公司業(yè)務員張某利用職務之便偷走加蓋公司公章的空白合同書若干份,并于第二天與某食品公司簽訂購銷合同,約定一個月內(nèi),某公司向某食品公司供應35噸小麥,某食品公司先預付5萬元。一個月后,某食品公司發(fā)出信函要求某公司履行合同,而某公司以未與其簽訂合同為由拒絕履行。一氣之下,某食品公司將某公司訴之法院。問:

    本案中某公司是否應該對張某與某食品公司之間簽訂的合同負責?

    答案:某公司應當對張某與某食品公司之間簽訂的合同負責。理由如下:

    (1)張某偷走公司空白合同與某食品公司簽訂合同雖系無權(quán)代理行為,但某食品公司基于張某是某公司職員并有加蓋某公司公章的空白合同,有足夠理由確信其有代理權(quán)。

    (2)某食品公司是善意第三人,其對張某元權(quán)代理的行為并不知曉,也無審查義務,且某食品公司并無過失。據(jù)上可知張某的代理行為實際上是表見代理,根據(jù)表見代理的規(guī)定,某公司應當對張某與某食品公司之間簽訂的合同負責。某公司也當然有權(quán)就其損失向張某追償。

    41.甲有父親、母親、配偶(機關(guān)干部)、兒子(工程師)、女兒(小學音樂教師)各一人。甲去世,留有遺產(chǎn):房屋6問、存款5000元、古字畫10件和鋼琴一架。甲生前自書遺囑指定:房產(chǎn)歸妻子和兒女繼承,古字畫贈給文物部門。對存款和鋼琴遺囑未作處理?,F(xiàn)甲的女兒提出要將鋼琴留給自己;甲的父母皆年邁且喪失勞動能力,又無獨立生活來源,主張要兩間房居住,其他繼承人亦對繼承份額發(fā)生爭議,訴至法院。審理中又發(fā)現(xiàn)甲因購字畫還有10000元債款未還。訴訟開始,甲的兒子未表示放棄繼承權(quán),但以不愿傷害親屬關(guān)系為由,不愿參加訴訟。問:

    (1)甲的遺囑是否有效?

    (2)甲的女兒的要求是否合理?

    (3)甲的父母是否應該分得遺產(chǎn)?

    (4)甲的兒子是否能繼承甲的遺產(chǎn)?

    答案:(1)甲的遺囑部分無效。因為遺囑沒有給喪失勞動能力、又無生活來源的父母保留必要的遺產(chǎn)份額。

    (2)甲的女兒的要求是合理的。因為她是小學音樂教師,根據(jù)《繼承法》和最高人民法院的解釋意見,分割遺產(chǎn)時.根據(jù)有利于發(fā)揮遺產(chǎn)使用效益的原則,應認定鋼琴是特定職業(yè)所需要的財產(chǎn),應照顧給最需要的人所有。

    (3)作為繼承人,甲的父母是缺乏勞動能力、又無生活來源的繼承人,根據(jù)法律的規(guī)定應首先為該繼承人留下必要的遺產(chǎn),所以,甲的父母應首先分得遺產(chǎn)。

    (4)甲的兒子雖說不愿參加訴訟,但其并沒有放棄繼承,根據(jù)《繼承法》的有關(guān)規(guī)定,其仍然是繼承人,在分割遺產(chǎn)時,應分給其一份。

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