31.×【解析】《民法通則》第11條第2款的規(guī)定:“16周歲以上不滿18周歲的公民,以自己的勞動收入為主要生活來源的,視為完全民事行為能力人?!?BR> 32.√【解析】《合伙企業(yè)法》第3條明確規(guī)定:“國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人?!?BR> 33.√【解析】法律行為所附之條件對法律行為的效力具有直接的意義。在附條件的情形下,條件的成就與否決定法律行為效力的發(fā)生或消滅,換言之,法律行為的效力取決于所附條件的成就與否。
34.×【解析】法律行為如被法院或仲裁機構(gòu)撤銷,則撤銷的效力具有溯及力,行為自成立時即不具有法律效力。
35.√【解析】雙方代理是指在一人同時擔任雙方的代理人而為代理行為,又稱同時代理。例如,甲委托乙買房,丙委托乙賣房,乙遂以代理人的身份代理甲、丙之間訂立房屋買賣合同。在雙方代理的場合,交易完全由一人操作,存在代理人從中損害委托人利益之虞,故為法律所禁止。
36.×【解析】《民法通則》第139條規(guī)定:“在訴訟時效期間的最后6個月內(nèi),因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的,訴訟時效中止?!?BR> 37.×【解析】受害人只要證明有損害名譽權(quán)的行為存在即可,不需證明實際損害發(fā)生。
38.√【解析】侵害人身權(quán)的民法保護方法有五種:停止侵害、恢復名譽、消除影響、賠禮道歉和賠償損失。
這五種保護方法,既可以單獨使用,也可以合并使用。
39.√【解析】《物權(quán)法》第17條規(guī)定:“不動產(chǎn)權(quán)屬證書是權(quán)利人享有該不動產(chǎn)物權(quán)的證明。不動產(chǎn)權(quán)屬證書記載的事項,應當與不動產(chǎn)登記簿一致;記載不一致的,除有證據(jù)證明不動產(chǎn)登記簿確有錯誤外,以不動產(chǎn)登記簿為準?!?BR> 40.√【解析】所謂指示交付,是指第三人在轉(zhuǎn)讓動產(chǎn)物權(quán)時,如果該動產(chǎn)已經(jīng)由第三人占有,轉(zhuǎn)讓人可以將共對第三人的返還請求權(quán)轉(zhuǎn)讓給受讓人,以代替現(xiàn)實交付。指示交付的價值在于提高效率,節(jié)省成本?!段餀?quán)法》第26條規(guī)定:“動產(chǎn)物權(quán)設立和轉(zhuǎn)讓前,第三人依法占有該動產(chǎn)的,負有交付義務的人可以通過轉(zhuǎn)讓請求第三人返還原物的權(quán)利代替交付。”這是對指示交付的認可。
三、簡答題:每小題8分。共24分。
41.(1)民法對人的適用范圍?!睹穹ㄍ▌t》關(guān)于自然人的規(guī)定,適用于在我國領域內(nèi)的外國人和無國籍人,法律另有規(guī)定的除外。我國自然人、法人在國外發(fā)生的民事關(guān)系一般適用所在地的法律,但法律另有規(guī)定的除外。
(2)民法在空間上的適用范圍。一般而言,民法適用于我國的領土、領空、領海,包括駐外使館以及在我國領域外航行的我國船舶、航空器。但法律規(guī)定只適用于局部地區(qū)的地方性法規(guī)除外。
(3)民法在時間上的范圍。一般而言,民事法律規(guī)范不具有溯及力,但司法解釋中另有規(guī)定的除外。
42.人身權(quán)是指法律賦予民事主體所享有的,與其人身不可分離而無直接財產(chǎn)內(nèi)容的民事權(quán)利,是人身關(guān)系經(jīng)法律調(diào)整后的結(jié)果。
人身權(quán)的特征為:
(1)人身權(quán)與民事主體的人身密不可分,不能轉(zhuǎn)讓、贈與和繼承。
(2)人身權(quán)是民事主體不可缺少的權(quán)利。但人身權(quán)中的部分身份權(quán)如配偶權(quán)、榮譽權(quán)必須具備一定的行為能力才能取得,也可以因法定或約定原因而喪失。
(3)人身權(quán)是非財產(chǎn)性權(quán)利,但侵害人身權(quán)影嗨他人的經(jīng)濟利益的,可導致?lián)p害賠償。
43.(1)父母為未成年人的當然法定監(jiān)護人,祖父母、外祖父母、成年兄姐具有法定監(jiān)護義務,其他親屬為自愿監(jiān)護人。
(2)沒有上述監(jiān)護人的情況下由未成年人的父母所在單位或者未成年人住所地的村委會、居委會或者民政部門擔任監(jiān)護人。
(3)未成年人的監(jiān)護人除父母之外可協(xié)商確定,在發(fā)生爭議的情況下由基層單位進行指定,對指定不服的,向人民法院起訴,由人民法院進行指定。
四、論述題:16分。
44.(1)宣告死亡是自然人下落不明達到法定期間,經(jīng)利害關(guān)系人申請,由法院宣告其死亡,從而結(jié)束以其生前任所地為中心的民事法律關(guān)系的制度。
(2)宣告死亡的條件。根據(jù)《民法通則》第23條的規(guī)定,宣告死亡應具備以下條件:
?、夙氉匀蝗讼侣洳幻鬟_法定期限:一般情況下,須失蹤人下落不明滿4年,此為普通期限;因意外事故下落不明,須失蹤人下落不明滿2年,此為特別期限;戰(zhàn)爭期間下落不明的,適用4年期限。
?、陧氂衫﹃P(guān)系人提出_申請。
利害關(guān)系人申請宣告死亡,應向失蹤人住所地的基層人民法院提出,住所地與居住地不一致的,向失蹤人最后居住地基層人民法院提出。在宣告死亡的申請中,利害關(guān)系人受下列順序的限制:配偶;父母、子女;兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女;其他有民事權(quán)利義務關(guān)系的人。前一順序利害關(guān)系人未提出宣告死亡申請的,后一順序利害關(guān)系人不得提出死亡宣告申請;同一順序的利害關(guān)系人,有的申請宣告死亡,有的不同意宣告死亡,則應當宣告死亡。但申請撤銷死亡宣告不受上述順序的限制。
?、垌毥?jīng)人民法院宣告。
人民法院受理案件后,應當發(fā)出尋找失蹤人的公告,公告期間為1年。因意外事故下落不明,經(jīng)有關(guān)機關(guān)證明該自然人不可能生存的,公告期間為3個月。公告期間屆滿,仍無失蹤人的音訊的,人民法院即作出宣告死亡的判決。宣告死亡的判決應當確定被宣告死亡人的死亡日期。
(3)宣告死亡的法律后果。就結(jié)束被宣告死亡人以住所地為中心的民事法律關(guān)系而言,宣告死亡引起的法律后果與自然死亡相同,即以被宣告死亡人原住所地為中心的一切民事法律關(guān)系全部歸于消滅。具體而言,宣告死亡的法律后果包括:
?、倮^承關(guān)系開始,法定繼承人可依繼承法分割被宣告死亡人的遺產(chǎn)。如有遺囑,則遺囑開始生效,遺囑指定的繼承人或受遺贈人可依遺囑取得遺產(chǎn)。
?、诨橐鲫P(guān)系消滅,被宣告死亡人的配偶可另行締結(jié)婚姻關(guān)系。
?、蹅鶛?quán)債務關(guān)系清算了結(jié),被宣告死亡人的債權(quán)人可向被宣告死亡人的繼承人請求履行債務,被宣告死亡人的繼承人可向其債務人請求履行債務。如無繼承人,則債權(quán)債務歸于消滅。
?、鼙kU金或保險賠款開始履行給付。如保險合同約定以死亡為給付保險金或保險賠款條件,則現(xiàn)在條件已成就,保險人應開始給付合同約定的保險金或保險賠款。
?、萆矸蓐P(guān)系消滅。除婚姻關(guān)系外,被童告死亡人的其他身份關(guān)系,如父母于女關(guān)系、兄弟姐妹關(guān)系等也歸于消滅。
?、拮匀蝗艘坏┍恍嫠劳?,其民事主體資格即視為消滅,非經(jīng)依法撤銷,死亡宣告的效力將得以維持。
?、哂捎谛嫠劳霎吘怪皇欠梢皇堑囊环N推定,如果被宣告死亡人并未實際死亡,則其在當?shù)氐拿袷聶?quán)利能力利民事行為能力并不因在原住所地被宣告死亡而受影響,其在當?shù)厮鶎嵤┑姆尚袨椴⒉灰蛟谠∷乇恍嫠劳龆鵁o效。我國《民法通則》第24條第2款規(guī)定:“有民事行為能力人在被宣告死亡期間實施的民事法律行為有效?!?BR> (4)死亡宣告的撤銷。被宣告死亡人的失蹤人如果重新回到其住所地,這種現(xiàn)象稱為生還。被宣告死亡人生還后,經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請,人民法院應當撤銷對他的死亡宣告。死亡宣告一旦被撤銷,將產(chǎn)生以下法律后果:
?、儇敭a(chǎn)關(guān)系上的后果。被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求返還財產(chǎn)。依照繼承法取得其財產(chǎn)的自然人或者組織,應當歸還原物;原物不存在的,應給予適當補償。若財產(chǎn)被第三人善意有償取得,第三人可不予返還,但依繼承法取得價金的人應當返還價金。若財產(chǎn)被第三人善意無償取得,則第三人應返還原物,原物不在的應酌情補償。
?、谌松黻P(guān)系上的后果。死亡宣告被人民法院撤銷后,如果被宣告死亡人的配偶尚未再婚的,夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復;如果其配偶已再婚,則原婚姻關(guān)系因再婚而消滅,新的婚姻關(guān)系受保護,被宣告死亡人不得主張新的婚姻關(guān)系無效:如其配偶再婚后又離婚或者再婚后配偶又死亡的,則不得認定夫妻關(guān)系自行恢復,若雙方愿意重新結(jié)合,必須辦理結(jié)婚登記?;橐鲫P(guān)系以外的其他人身關(guān)系自動恢復。
五、案例題:每小題15分。共30分。
45.(1)不成立合伙關(guān)系,因王某聘請張某屬于雇傭關(guān)系,王某既未出資,也不承擔風險,不符合合伙關(guān)系的特征。
(2)不能,因為該住房屬于王某夫妻共同財產(chǎn),未經(jīng)共有權(quán)人其妻的同意進行抵押,該抵押無效。
46.(1)張某無權(quán)向陳某要回花瓶。胡楠將花瓶賣給陳某,屬無權(quán)處分行為。而陳某取得花瓶時是符合善意取得所有權(quán)條件的,故陳某已取得花瓶所有權(quán)。
(2)張菜對胡楠有權(quán)請求損害賠償。胡楠的無權(quán)處分行為使張某喪失了對花瓶的所有權(quán),損害了張某的權(quán)益。
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